Риски при заключении агентского соглашения

Минимизация рисков при заключении посреднических договоров

Практика показывает, что многие компании и индивидуальные предприниматели регулярно используют посреднические договоры.

Они необходимы, чтобы доставить грузы, совершить юридически значимые действия, расширить количество покупателей продукции, поставить продукцию за рубеж. Однако посреднические договоры имеют целый ряд рисков.

Рассмотрим основные риски, которые могут возникнуть при заключении договоров на оказание посреднических услуг, и пути их минимизации.

Виды посреднических договоров и их особенности

Прежде чем говорить об определенных рисках посреднических взаимоотношений, рассмотрим виды посреднических договоров и их особенности. Понятие «посреднический договор» в законодательстве отсутствует, однако в Гражданском кодексе РФ (далее — ГК РФ) поименованы следующие виды договоров, которые фактически являются посредническими:

• договор поручения;

• договор комиссии;

• агентский договор.

Данные договоры имеют общие черты, однако между ними существует достаточное количество различий (см. таблицу).

Все три вида посреднических договоров предусматривают в качестве обязательного условия агентское вознаграждение. Так, согласно ст. 972 ГК РФ доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Аналогичная норма содержится в ст.

991 ГК РФ в отношении вознаграждения комиссионера. Вознаграждение посреднику уплачивается и по агентскому договору. На основании ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Однако при заключении агентского договора всегда есть опасения, что агент не исполнит свои обязательства или возникнут споры с налоговыми органами.

Риски при заключении посреднических договоров

По посредническим договорам возникают риски гражданско-правового характера, риски расчетов, ценообразования, работы с разными принципалами и налоговые риски. Рассмотрим каждый из названных рисков и покажем, как их нивелировать.

Риски гражданско-правового характера

Посредник может быть наделен как широкими полномочиями (поиск покупателей, установление цены, заключение договоров), так и незначительными (приобретение авиабилетов от имени принципала).

Соответственно, чем шире полномочия посредника, тем больше рисков у принципала. В связи с этим в договоре нужно точно определить действия, которые должен совершить посредник.

В противном случае привлечь его к ответственности за невыполнение обязательств по договору будет достаточно сложно.

Кроме того, существуют риски переквалификации договора.

Так, договор, предметом которого является заключение договоров от имени доверителя, но не совершение фактических действий, по своей правовой природе является договором поручения, а не агентским (Постановление ФАС Уральского округа от 24.06.2013 № Ф09-4718/13 по делу № А60-38808/2012). Следовательно, в договоре необходимо четко установить предмет договора.

Рекомендуется в приложении к договору привести перечень услуг (физических действий), которые должен оказать (выполнить) посредник за посредническое вознаграждение.

Встречаются ситуации, когда принципал выплачивает агентское вознаграждение в твердой сумме путем предоплаты, а посредник не выполняет свои обязательства (например, должен найти новых клиентов, но ничего для этого не делает).

Какие действия предпринял посредник, насколько эффективна работа того или иного посредника, позволит установить детализированный отчет агента. Такой отчет целесообразно утвердить в качестве обязательного приложения к договору.

Рассмотрим основную часть отчета агента по агентскому договору.

Фрагмент отчета агентаоб исполнении поручения по агентскому договору

…

За период с 01 января по 31 января 2015 г. агентом произведена оптовая продажа следующего товара, принадлежащего принципалу:

Агентское вознаграждение составляет 10 % от суммы проданных товаров в размере 11 800 руб., в том числе НДС (18 %) — 1800 руб.

Итого продано товара на сумму 118 000 руб., в том числе НДС — 18 000 руб.

Выручка переведена на счет принципала платежным поручением от 17.02.2015 № 51.

Агентом удержано агентское вознаграждение и понесенные им затраты:

Сумма, полученная принципалом, составляет 105 020 руб. (в том числе НДС).

…

Такой отчет позволяет определить:

• какие услуги были оказаны;

• какое агентское вознаграждение причитается по договору;

• насколько эффективна работа агента.

Следует обратить внимание на отдельные условия посреднического договора.

Например, если срок совершения действий, порученных агенту, определен календарной датой и одновременно поставлен в зависимость от события, которое может не наступить, суд может признать его несогласованным (Постановление ФАС Поволжского округа от 15.05.

2013 по делу № А12-22005/2012). По этой причине во избежание рисков целесообразно указывать конкретные сроки, когда должно быть исполнено поручение, или давать ссылку на конкретное действие.

Источник: https://www.profiz.ru/peo/4_2015/minimizacija_riskov/

Агентский договор: риски, о которых надо знать бухгалтеру

Время прочтения:

Использование в бизнесе посредников помогает оптимизировать налоговые платежи. Однако усилиями ФНС и Росфинмониторинга эта схема обрастает негативными последствиями, которые могут поставить под угрозу не только бизнес самого посредника, но и его контрагентов.

Вспомним, что отличает агентский договор от других. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Мы будем рассматривать агентский договор, по условиям которого агент в отношениях с третьим лицом действует от своего имени, хотя и за счет принципала. К такому договору применимы правила о договоре комиссии, если эти правила не противоречат положениям главы Гражданского кодекса РФ об агентировании или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).

Далее мы затронем отдельные условия агентского договора, а также иные моменты, на которые мы рекомендуем обратить внимание.

Отметим, что существенными условиями агентского договора (то есть такими, без согласования которых договор не признается заключенным) является только предмет договора — это юридические и/или фактические действия, которые агент должен совершить по поручению принципала.

Отсутствие согласования в договоре иных условий не квалифицирует договор как незаключенный, а такие несогласованные моменты будут определяться согласно положениям Гражданского кодекса РФ (соответственно если вам необходимо более четкое определение важных именно для вас условий, или не выгодны общие нормы ГК РФ, эти условия следует также включить в заключаемый вами договор).

Предмет договора

Чтобы определить предмет агентского договора, необходимо согласовать:

— Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия, и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).

— Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий, например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.

В ряде ситуаций фактические и юридические действия будут совпадать, например, получение продавцом-агентом оплаты от покупателя в розничной торговле одновременно является заключением договора розничной купли-продажи (ст.493 ГК РФ).

Отметим, что действия, которые должен совершить агент, могут быть указаны без подробной детализации, а только общие полномочия агента (заключать сделки, участвовать в расчетах и т.д.). Однако если агент осуществляет поиск исполнителей для принципала, мы рекомендуем конкретизировать действия агента для минимизации риска переквалификации договора (и перерасчета налоговых обязательств агента).

В частности, поручение принципала может заключаться в том, что агент:

— находит покупателей на товар принципала, либо наоборот, находит для принципала необходимое для него имущество (например, недвижимое);

— находит исполнителей для выполнения работ (оказания услуг) на объектах принципала;

— заключает от своего имени, но за счет принципала, договора с исполнителями, покупателями, продавцами;

— осуществляет иные действия, порученные ему принципалом.

Отметим, что агентский договор на реализацию или закуп товара (имущества) в отношении его юридической сути вопросов как правило не вызывает. Риск его переквалификации в самостоятельные договора купли-продажи есть, но его оценка в большей степени зависит от налоговой составляющей сделки, чем от ее юридической трактовки.

Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011).В целом при разграничении агентского договора и договора подряда (ст.

1005 ГК РФ и ст. 702 ГК РФ) нужно исходить из того, что агентский договор предполагает возложение на агента юридических и иных действий в интересах принципала (в частности в связи с его потребностью в каких-либо работах, услугах), а предметом договора подряда (оказания услуг) являются непосредственно работы (услуги).

По агентскому договору агент не принимает на себя обязательство по выполнению самих работ (услуг) для принципала, не несет ответственность за их качество и своевременность выполнения (ст. 993 ГК РФ), у него исключительно посреднические функции.

Сложность заключается в том, что если юридические и иные действия совершаются агентом от своего имени, но за счет принципала, то в этом случае права и обязанности по сделке, совершенной агентом с исполнителем, приобретает агент, даже если принципал указан в договоре или самостоятельно вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки (в частности осуществляет фактическую приемку работ (услуг), выполненных исполнителем).

Для минимизации рисков рекомендуем четко определить порядок документальной фиксации взаимоотношений всех сторон (принципала, агента и фактического исполнителя).

При этом важно разделить потоки документов, необходимых для отражения операций в бухгалтерском и налоговом учете (первичных документов — актов исполнителя, отчетов агента и т.п.

, счетов-фактур) и потоки документов, служащих подтверждением фактического исполнения работ/услуг, соблюдения требований к их качеству, срокам выполнения и прочим существенных для сторон факторам.

Например, стороны могут предусмотреть в агентском договоре и продублировать в договоре с исполнителем дополнительный отчет (журнал или иной документ), в котором принципал будет отмечать факт выполнения работ (оказания услуг) и отсутствие у него претензий к их качеству и срокам.

Такой отчет целесообразно закрепить как приложение к акту выполненных работ (оказанных услуг) в договоре с исполнителем (подписываемым исполнителем с агентом, заключившим с ним договор выполнения работ).

И копия (или дополнительный экземпляр такого отчета/журнала) будет передаваться принципалу в комплекте документов, подтверждающих расходы агента на исполнение поручения принципала (как правило, прилагаемых к отчету агента).

Разграничение имущества агента и принципала

Вещи, поступившие к посреднику от принципала (либо приобретенные посредником за счет принципала) — это собственность принципала. При этом агент отвечает перед ним за утрату, недостачу или повреждение этого имущества (п.1 ст.996, п.

1 ст.998, ст.1011 ГК РФ).

В отношении, например, товаров принципала у сторон вопросов обычно не возникает — посредник принимает их к себе на забалансовый учет. Но в отношении других объектов гражданских прав ситуация не так однозначна.

В силу ст.128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся:

— вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права;

— результаты работ и оказание услуг;

— охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

— нематериальные блага.

Из указанной статьи следует, что, например, безналичные денежные средства относятся к иному имуществу, а не к вещам.

И это вызывает сложности у сторон агентского договора в ситуации, когда посредник участвует в расчетах, а третье лицо по тем или иным причинам не исполнило свои договорные обязательства (например, задержало оплату) либо наоборот, перечислило аванс (и затем не выходило на связь более трех лет, либо ликвидировалось).

С одной стороны, исходя из формулировок ст.128, 996 ГК РФ, у принципала не возникает права собственности на безналичные денежные средства, поступившие от покупателя на счет агента.

999 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон об ином комиссионер обязан перечислять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принадлежащего последнему, по мере их поступления, а не по результатам исполнения поручения комитента в полном объеме.

Это означает, что обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии.

Получается, что все суммы (в том числе и авансы), которые комиссионер получил от покупателя по договору купли-продажи (заключенному по поручению комитента) он должен перечислить комитенту. Эта обязанность возникает непосредственно в момент получения суммы, при этом в договоре может быть согласован срок, в течение которого такие суммы перечисляются комитенту.

Если же третье лицо нарушило свои обязательства по договору, заключенному с посредником, то п.2 ст.

993 ГК РФ установлено общее правило, согласно которому в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования.

Поскольку нормы, установленные для договора комиссии применимы и в отношении агентского договора (ст.1011 ГК РФ), то суммы оплаты, полученные от третьих лиц и зависшие у агента, следует рассматривать как обязательство агента перед принципалом. Оставить их себе агент не вправе. Аналогично и долги третьих лиц посредник передает принципалу.

При этом при наличии задолженности принципала перед агентом, посредник вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала (ст.410, 997, 1011 ГК РФ).

Отчет агента

Исполняя агентский договор, агент должен совершить все порученные ему юридические и фактические действия и при необходимости передать все полученное в результате этого принципалу. Также он обязан подготовить отчет о совершенных действиях и направить его принципалу (п. 1 ст.

1008 ГК РФ). Кроме того, агент должен представить доказательства понесенных расходов, если в договоре не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1008 ГК РФ).

Принципал должен принять переданное агентом, рассмотреть отчет и принять его или сообщить об имеющихся возражениях (п. 3 ст.

1008 ГК РФ).

В агентском договоре рекомендуется определить:

— порядок принятия принципалом исполненного агентом поручения;

— содержание отчета агента (либо установить его форму), способы и сроки его направления принципалу;

— порядок и срок рассмотрения принципалом отчета агента;

— какими доказательствами должны подтверждаться расходы агента (в частности какими именно документами, необходимость заверения копий документов, прилагаемых к отчету и т.д.).

Агент обязан отчитываться перед принципалом в порядке и сроки, которые предусмотрены договором. Если порядок исполнения агентского договора не определен, то агент обязан представить отчет по мере исполнения договора или по окончании исполнения (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Принципал должен рассмотреть его и принять или сообщить о своих возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

Стороны также определяют сроки рассмотрения отчета принципалом и порядок направления возражений на них. По общим нормам отчет агента считается принятым, если принципал не сообщил агенту о своих возражениях по нему в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

— дата составления отчета;

— реквизиты агентского договора (наименование, номер, дата);

— перечень совершенных юридических действий и даты их совершения;

— перечень совершенных фактических действий и даты их совершения;

— расходы, понесенные агентом в связи с исполнением договора;

— перечень документов, подтверждающих расходы агента и прилагаемых к отчету;

— реквизиты агента и принципала (наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения);

— должность, фамилия, инициалы и подпись лица, действующего при составлении отчета от имени агента.

В случае, когда требования к содержанию отчета не согласованы, агент вправе направить принципалу отчет произвольного содержания. Однако он в любом случае должен содержать сведения о конкретных действиях, совершенных агентом, — в ином случае обязанность агента по направлению отчета не будет считаться исполненной.

Если из договора следует, что отчет носит характер первичного документа, на основании которого в учете отражаются сведения о вознаграждении посредника и возмещаемых расходах, он должен соответствовать нормам ст. 9 Федерального закона от 06.12.

2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», и в частности предусматривать подписи с обеих сторон.

При несоблюдении установленных законодательством требований к оформлению первичных документов принципалу могут отказать в признании таких расходов при налогообложении прибыли, а также в вычете НДС по посредническим услугам (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19.09.2011 N А45-18674/2010, от 18.05.

2009 N Ф04-2921/2009(6365-А67-25), Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.02.2010 по делу N А43-14355/2008-31-359).

Если же отчеты лишь уведомляют о ходе выполнения поручения, на сумму вознаграждения необходимо дополнительно к отчету составить акт сдачи-приемки услуг (с соблюдением требований к реквизитам первичного документа).

В следующей части статьи Ирина Евстратова расскажет про срок договора, вознаграждение и расходы агента и про контроль ФНС и Росфинмониторинга над агентскими схемами.

Источник: https://mag-m.com/biznes/agentskij-dogovor-riski,-o-kotoryix-nado-znat-buxgalteru.html

Как минимизировать риски при заключении договора? | Юридическое Бюро Ольги Абраменко

Напишешь пером, не вырубишь и топором.

Русская народная поговорка.

Для начала давайте разберем, что такое риск?

Предприниматель или иная коммерческая организация, осуществляет свою предпринимательскую деятельность на свой риск.

Риск- это опасность возникновения непредвиденных потерь, дохода, убытков, денежных средств, имущества и других ресурсов организации.

Наиболее опасны риски с реальной вероятностью уровня потерь, которые приводят к убыткам. Предпринимательский риск это вероятностная категория и зависит от непосредственной деятельности самого предпринимателя.

Почему нужно серьезно отнестись к подписанию договора?

Во первых: суд трактует договора буквально! Как написано, так и понимаем.

Во вторых: Вы  минимизируете риски и тем самым уменьшаете вероятность наступления неблагоприятных последствий.

Что  при заключении договора  может привести к рискам, а в последствие к убыткам организации.

• Как ни странно это звучит, но это излишняя доверчивость. Да Вы не ошиблись, доверчивость и не желание подумать, чем может обернутся, то  или иное действие.

Доверчивость руководителя или предпринимателя к своим контрагентам, которые могут и злоупотребить этой доверчивостью, себе  в угоду.

Например: «Подписывай, там все стандартно, ничего страшного. Ты, что мне не доверяешь?»

• Отсутствие специальных знаний. Предприниматели не обязаны иметь юридическое образование, но они могут повышать свою юридическую грамотность.

Многие поясняют: «Да я откуда знал, что этот пункт мне боком выйдет? Я не юрист!»

Нехватка времени — это основная причина, по которой люди в спешке подписывают все не читая. А если еще  сроки горят  и объект срочно сдавать надо, то здесь точно никто читать договора не будет.

• Небрежность. Действия из разряда, «и так сойдет!»

Какие риски могут возникнуть?

Никто не говорит, что предприниматель обязан работать без ошибок. Вести бизнес в современных условиях это уже риск и каждый предприниматель имеет право ошибаться, но при этом его должен защищать закон, а предприниматель должен действовать разумно и осмотрительно.

Существует большое количество видов рисков производственный, коммерческий, финансовый (кредитный), инвестиционный, рыночный и т.д.. Я не буду описывать все эти глобальные риски, а остановлюсь только на маленькой части рисков, которые могут возникнуть, если не уделить должного внимания  к заключаемому договору.

• Риск не своевременного исполнения обязательств (не своевременной поставки, выполнения работ и т.д.)

К примеру, когда в договоре не прописан срок исполнения обязательств или прописан короткий срок «без запаса» времени на непредвиденные ситуации (поломка машины доставляющей товар и т.д.)

• Риск увеличения дебиторской задолженности.

Например: Вы в договоре  предоставили большую отсрочку платежа, что в последствии может привести к увеличению дебиторской задолженности и не своевременному исполнению Ваших обязательств перед другими кредиторами (платеж по кредиту) и т.д.

• Риск возникновения убытков, неустоек, пеней, штрафов и т.д.

Скажем в договоре на Вашу сторону возложено много санкций «на все случаи жизни и за любую провинность».

Указана подсудность в другом городе, что может привести к увеличению судебных расходов на представителя, так как юристу нужно будет оплачивать дорогу и командировочные.

Возложены обязанности произвести  такие действия, которые могут привести к большим финансовым затратам например: обязанность застраховать свою ответственность перед заказчиком. Получить разрешение на работы, которое в принципе должен получать заказчик, а не исполнитель.

Может быть возложена обязанность за соблюдение норм пожарной безопасности в помещении, что в последствии приведет к возложении административного штрафа на Вас как на арендатора этого помещения и т.д.

Например: Вы являетесь плательщиком НДС и подаете декларацию на возмещение НДС. Налоговая инспекция в ходе камеральной проверки декларации с НДС, может потребовать любые документы, подтверждающие заявленные вычеты.

Это счета-фактуры; договора; первичные бухгалтерские документы и т.д.

и  налогоплательщик обязан выполнять законные требования налогового органа, в том числе в части представления документов, необходимых для контроля за исчислением и уплатой налога.

Иначе налоговый орган может отказать в возмещении НДС.

А теперь представьте, что в Вашем договоре не возложена ответственность на контрагента за предоставление тех или иных документов, которые Вы будете обязаны предоставить в  налоговую? Что сделает налоговая в этом случае? Правильно, откажет Вам в возмещении НДС и доначислит налог на прибль! Деньги потеряны.

И многое, многое  другое….

    Как можно минимизировать риски при заключении договора?

• Привлекать к разработке, проверке договоров, контрактов специалиста, юриста, адвоката;
• Проявление осмотрительности, анализ существующей проблемы, для достижения эффективного результата. Проверка своих контрагентов и т.д.;
• Прогнозирование направления развития рыночных условий (спроса и предложения и т.д.)
• Страхование рисков своей деятельности
• Резервирование денежных средств на возмещение непредвиденных расходов (резервный фонд)

Что нужно сделать для  минимизации рисков, перед заключением договора?

• Не спешим, читаем, изучаем, отстаиваем. Боритесь за каждый пункт договора, путем подписания протокола согласования разногласий.
• Прописывайте в договоре все как можно подробней (работы, сроки, специальные условия, ответственность и т.д.) Обезопасьте себя заранее.
• Поступивший договор от контрагента изучаем «под микроскопом», тщательно фиксируя те пункты, которые Вас не устраивают. Отстаивайте их в переговорах. Оформляйте изменения в письменном виде с подписями двух сторон. (например: в виде дополнительного соглашения)
• Привлекайте к проверке юристов по арбитражным спорам или адвокатов, людей специализирующимся в этой области.
• Разработайте договор именно для Вашей организации, под Ваш вид деятельности. Используйте его при работе с контрагентами. Вам будет спокойней.
• Проверьте контрагента на нескольких сервисах:

 kaluga.arbitr.ru (Арбитражный суд Калужской области, в разделе картотека дел);  nalog.ru (Федеральная налоговая служба в разделе риски бизнеса: проверь себя и контрагента);

 fssprus.ru (Федеральная служба судебных приставов в разделе: банк данных исполнительных производств).

Вы узнаете не только о том действующая ли организация заключает с вами договор, а так же не находится ли она в стадии ликвидации или банкротства, не находятся ли руководители этой организации в списке дисквалифицированных лиц, а так же имеется ли у контрагента невыплаченная задолженность по исполнительным листам и многое другое.

• Запросите у контрагента правоустанавливающие документы (копию устава, выписки, свидетельств, приказа и протокола на директора, копию его паспорта, доверенности и т.д. (сохраните эти документы на случай проверки налоговой).
• Если Вы работаете в достаточно рисковом сегменте рынка, застрахуйте свою ответственность.

Заключаем договор.

• Внимательно читайте, то что Вы подписываете. Если Вы не согласны или сомневаетесь, возьмите паузу, не подписывайте документы до тех пор пока все сомнения не будут устранены. Это позволит Вам  избежать ошибок.
• Подписываете каждый лист договора, это позволит избежать подделок страниц в договоре.
• Подписывая приложения к договору, обязательно сохраняйте Ваши экземпляры.
• Сохраните всю переписку, в том числе и электронную, которая велась до заключения договора (письма, электронные письма телеграммы, факсы и иные документы.) Это позволит отстоять Ваши интересы, если сторона откажется заключать договор и придется обращаться в суд.

Подходите к заключению договора ответственно. Обращайтесь  к  юристам, к адвокатам специализирующихся в области договорного права.  Минимизируйте риски еще на стадии заключения договора.

Руководитель  юридического бюро Абраменко О.В.

При перепечатке ссылка на автора и сайт первоисточник обязательна.

2018г. (с) abramenko.pro  

Источник: http://Abramenko.pro/blog/kak-minimizirovat-riski-pri-zaklyuche/

Посреднические договоры: как минимизировать риски

Большинство компаний, чтобы решить, например, вопросы транспортировки, снабжения, хранения обращаются к посредникам и заключают с ними посреднические договоры. С одной стороны, это позволяет сосредоточиться на основной деятельности, сэкономить ресурсы и даже получить налоговую выгоду.

С другой, все преимущества могут обернуться налоговыми рисками.

Чтобы не допустить переквалификации налоговиками посреднических договоров, застраховаться от штрафов, пеней и доначислений, необходимо подготовить для проверяющих объяснение сути сделки, обосновать выбор контрагента, а при оформлении договора и первичных документов учесть специфику посреднических взаимоотношений.

Используйте пошаговые руководства:

Посреднические договоры находятся на контроле у налоговиков и нередко подвергаются переквалификации. Но от претензий отбиться можно.

Для этого потребуется доказать, что сделка имела экономический смысл, а у компании были веские причины заключить договор именно с этим посредником и на заявленных условиях. Само собой, убедить налоговую в осмотрительности при выборе партнера тоже необходимо.

Также надо обратить особое внимание на формулировку предмета договора, указание способа расчета вознаграждения, описание возмещаемых расходов, оформление двусторонних первичных документов в посреднических договорах.

Установите прозрачное вознаграждение

Даже если в договоре поручения не прописана оплата услуг посредника, считается, что он возмездный.

В случае спора между сторонами суд рассчитает размер вознаграждения исходя из рыночной стоимости аналогичных услуг.

Безвозмездным договор поручения будет считаться только в том случае, если это в нем прямо и четко прописать. Но тогда инспекция постарается доначислить налоги, расценив отношения сторон как дарение.

Устанавливая вознаграждение, компании следует обратить внимание на следущие моменты. Когда она работает с посредником (агентом, поверенным или комиссионером) от случая к случаю, не на регулярной основе, то его гонорар обычно привязывается к сумме договора и устанавливается в виде процента от нее.

При этом важно помнить, что завышенные или слишком маленькие ставки, а также существенные колебания выплат (более 20% в ту или иную сторону от средней за период величины), скорее всего, насторожат налоговиков.

Избежать этого можно, если в посредническом договоре не выходить за пределы общепринятых расценок – 5–10 процентов от суммы контракта.

Если объемы продаж, заявленные в поручениях принципала (заказчика), не меняются из месяца в месяц и добросовестно исполняются агентом, то вознаграждение можно установить в твердой (фиксированной) сумме и даже выплачивать его авансом.

Однако отсутствие привязки к объему выполненных работ может поставить под сомнение правомерность отнесения этих выплат на затраты по агентскому вознаграждению как экономически не обоснованных и документально не подтвержденных (п. 49 ст. 270 НК РФ).

Ведь вполне вероятна ситуация, при которой посредник получит деньги в указанном размере, не предоставив никаких услуг заказчику. Последний может уберечься от подобного риска, предусмотрев в договоре штрафные санкции за неисполнение поручения.

Налоговые риски существенно снижаются, если установить способ расчета вознаграждения и предусмотреть получение и распределение дополнительной выгоды между посредником и заказчиком. Такой механизм возможен в рамках договора комиссии или же построенного по его модели агентского соглашения.

Дело в том, что, согласно законодательству, когда комиссионер совершает сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, такая выгода делится поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 992 ГК РФ).

Однако из-за слабой дисциплины посредников заказчик не всегда в состоянии вовремя получить актуальную информацию о своих доходах и расходах и отразить ее в учете.

Ему порой проще учесть сделку с заранее оговоренными параметрами и оставить всю дополнительную выгоду комиссионеру, нежели утверждать отчеты с данными о ней и вносить изменения в учетные документы. В этой ситуации налоговые риски несет агент, ведь у него нет документа, подтверждающего размер его дохода и подписанного принципалом.

Данная проблема актуальна в сфере услуг. Например, в туризме проблему с учетом дополнительной выгоды решают следующим образом.

Турагентство заключает агентский договор не с туроператором, а с клиентом (физическим лицом), по которому обязуется за вознаграждение совершать по его поручению различные действия, а именно подбирать путевку, заключать договор о реализации с организатором поездки и вести расчеты (по доверенности).

А чтобы избежать «двойного агентирования», запрещенного законом, с туроператором заключается договор на реализацию. В результате у турагента будут все необходимые первичные документы, подтверждающие его доходы.

При составлении договора важно указать, как будут производиться расчеты между заказчиком и третьими лицами – с участием посредника или без него. В зависимости от этого определяется момент признания доходов и расходов в целях налогообложения.

Источник: https://fd.ru/articles/37777-posrednicheskie-dogovory-kak-minimizirovat-riski

10 НАЛОГОВЫХ И ФИНАНСОВЫХ РИСКОВ ТОРГОВО-ПОСРЕДНИЧЕСКИХ ОПЕРАЦИЙ

Юлия Хачатурян, генеральный директор NIKA, RISK PLAN

«Планово-экономический отдел», № 11 2015

В этом материале мы расскажем о налоговых рисках, которые возникают при совершении торгово-посреднических операций. Они осуществляются на основании агентских договоров, отдельными видами которых являются договор комиссии и договор поручения.

В практике торговых отношений наиболее распространенным является договор комиссии. Поэтому термин «агент» и термин «комиссионер» мы будем употреблять в статье как синонимы, также, как и термины «принципал» и «коминтент».

  Налоговые риски таких операций связаны с претензиями представителей налоговых органов к обоснованности затрат по агентским договорам, обоснованности вычетов по НДС.

Очень часто конструкция агентских договоров используется для оптимизации налогов (например, для того, чтобы не платить НДС с авансов) или минимизировать налоговую базу встроив в структуру по продаже товара агента-упрощенца. В таких случаях налоговики могут предъявить претензии о наличии у налогоплательщика необоснованной налоговой выгоды.

Риск 1. Необоснованность вычетов  НДС

Многие агенты (на закуп) не хотят, чтобы покупатель услуг-принципал видел так называемую маржу. Допустим, реально услуга обходится агенту в 10 рублей, принципалу-покупателю же он хочет продать ее за 30, т.е. размер своего вознаграждения он явно завышает.

На практике автор данной статьи встречался с такой ситуацией неоднократно.

Стоит отметить, что многие лица, стоящие в середине цепочки (потенциальные агенты), отказываются от конструкции посреднических договоров, чтобы одновременно оставить у себя значительную часть прибыли и ее не показывать покупателю и прозрачно все оформить с точки зрения документации.

Иначе говоря, они заключают два договора купли-продажи (где, в одном случае являются покупателем, приобретающим товар за низкую цену, в другом – продавцом, реализовавшем его за высокую). Однако некоторые фирмы начинают пытаться втиснуть в конструкцию агентского договора отношения по купле-продаже или оказанию услуг, из-за чего могут возникнуть налоговые риски.

Пример 1 Агентство недвижимости заключает договор с принципалом, согласно которому ищет покупателей недвижимости. За это агент получает вознаграждение в виде процента от стоимости продажи недвижимости. (На данном этапе никаких налоговых рисков и путаницы в документации пока возникнуть не может).

Дополнительным соглашением к этому договору устанавливается, что агент для продажи недвижимости так же выполняет некие действия по рекламе объекта недвижимости. По идее в данном случае цена за выполнения данных услуг агентом должна быть указана в твердой сумме, а принципал должен видеть сумму компенсируемых затрат.

Однако, чтобы принципал не увидел маржу, которую оставляет себе агент, в договоре прописывается общая сумма за оказываемые услуги. Какие в данном случае возникают риски? Представим, что агент находится на ОСНО.

Если отношения оформлены правильно агент, находящийся на ОСНО должен начислить на сумму своего вознаграждения НДС. Однако вычленить свое вознаграждение и начислить по нему НДС агент не может (так как он тщательно скрывает в договоре его размер). С компенсационных затрат НДС к вычету должен принять принципал, а не агент.

Безусловно, большая путаница происходит здесь и в плане документооборота (существуют определенные правила выставления счетов-фактур по агентским договорам, которые отличаются от правил, которыми мы руководствуемся, составляя обычный договор о продаже работы, услуги и пр. нюансы).

Риск 2: Претензии по налогу на прибыль в связи с отсутствием отчета.

Агент должен предоставлять принципалу отчет о своих действиях. В случае, если отчет отсутствует, налоговики могут предъявлять претензии к обоснованности затрат принципала.

Многие организации-агенты не хотят тратить времени на составление отчета, поэтому для того, чтобы соблюсти требование законодательства и одновременно не составлять громоздких бумаг к слову «акт», который составляется на каждый договор добавляют, через тире слово «отчет».

При этом они считают, что свой долг перед принципалом по предоставлению отчета выполнили. Однако вряд ли формально написанное на акте слово «отчет», превратит его одновременно в два документа.

Поэтому автор данной статьи во избежание налоговых рисков у принципала советует ему требовать у агента полноценный отчет с прикреплением к нему соответствующих документов, подтверждающих затраты исполнителя, выполненные действия и т.д.

Обратите внимание на то, что Гражданский кодекс РФ увязывает момент выплаты принципалом агентского вознаграждения с моментом предоставления отчета. Так, при отсутствии в агентском договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Риск 3. Риск договоров «затраты плюс»

Хотелось бы обратить внимание на один немаловажный момент. Международная практика условно делит договоры на два вида с точки зрения компенсации затрат, «договоры с твердой ценой» и «договор затраты плюс» (этот термин используется и в МСФО).

В договорах с твердой ценой указывается точный размер вознаграждения, в договорах затраты плюс есть вознаграждение исполнителя и компенсируемые ему затраты.

Если в агентском договоре агент действует на стороне покупателя услуг (или принципал одновременно является продавцом и покупателем услуг, как в примере с агентством недвижимости), то априори предполагается, что данный договор выстроен по схеме «затраты плюс». Риском такого договора в международной практике является завышение компенсационных затрат.

Для того, чтобы избежать подобного финансового риска, советуется в договорах прописывать, что экономия, полученная в результате не превышения затрат в определенной сумме, направляется агенту. Конечно, следует учитывать, что такая экономия в конечном итоге не должна отражаться на качестве услуги или приобретенного для принципала товара, а потому требования к качеству товаров (работ, услуг) или эффективности действий, совершаемых для принципала так же должны быть четко определены.

Риск 4. Налоговый риск, связанный с выплатой дополнительного вознаграждения

В ст.992 ГК РФ сказано, что в случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Источник: http://www.risk-plan.ru/blog/10-nalogovyh/