Возможно ли включение в данный контракт (контракт ВЭД Агентский с Китайским контрагентом) третьей стороны, которая оплачивает нам расходы по таможенным платежам?

Экспортный контракт: особенности договора |

Заключение экспортного контракта всегда является в некотором роде экзаменом для молодого юриста, поскольку в этом документе необходимо проявить знание не только российского законодательства, но и положений законов страны-контрагента. На какие существенные условия такой сделки необходимо обратить внимание?

Определимся в понятиях

Под экспортом товаров понимается вывоз товара с таможенной территории РФ без обязательства об обратном ввозе.

Экспортный контракт – юридически обязательное соглашение между двумя и (или) более лицами, в котором определяются действия, подлежащие исполнению с их стороны, и ответственность за выполнение/невыполнение этих действий.

Перед заключением экспортного контракта с нерезидентом необходимо ознакомиться с международными договорами, участниками которых являются стороны по экспортному договору.

Экспортный контракт считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям и такому соглашению придана письменная форма.

Текст контракта должен быть конкретизирован до мельчайших подробностей, он должен содержать термины и слова, которые трактуются однозначно, а если отдельные термины допускают двойное толкование, то должна быть дана расшифровка того толкования, из которого стороны исходили при заключении экспортного контракта.

Преамбула контракта

В преамбуле контракта указываются название, место и дата заключения экспортного контракта, номер контракта. Также необходимо указать полное и сокращенное, если оно есть, наименования сторон.

Наряду с организационно-правовой формой сторон, наименованием, а также местонахождением сторон стоит указать, где, когда и кем организация была зарегистрирована. Это поможет избежать неприятностей в будущем.

На практике случаются ситуации, когда контрагент не указывает в договоре свое полное наименование, тем самым пытаясь уйти от ответственности за нарушения условий экспортного контракта.

Также в данном разделе указываются должность и инициалы подписавшего договор. Полномочия лиц, подписавших контракт, содержатся в уставе, доверенности, удостоверении, положении и т.д.

Если полномочия содержатся в уставе, положении или ином учредительном документе, то необходимо ознакомиться с данным документом либо в оригинале, либо с нотариально заверенной копией.

В последнем случае должен быть заверен перевод на русский язык.

Если лицо подписывает договор по доверенности, то оригинал этого документа необходимо оставить у себя.

В преамбуле необходимо отразить реквизиты документа, на основании которого лицо подписывает договор:

• пункт учредительных документов;
• дату, номер, место составления доверенности.

Договор подписывается лицом, указанным в преамбуле договора. Подписи сторон должны быть читаемы, иметь расшифровку.

Предмет сделки

Предметом экспортного контракта является экспортируемый товар. В договоре необходимо четко конкретизировать наименование, вид, тип, сорт, количество поставляемого товара. Также указываются меры измерения товара, и трактоваться сторонами они должны одинаково.

В экспортном контракте следует указать срок передачи товара: если в договоре будет отсутствовать этот срок, то время исполнения обязательства может затянуться.

Кроме того, важен еще один момент. В тексте договора есть ссылки на приложения, и они имеют конкретные названия, но при этом сами приложения называются по-разному. Это может послужить причиной отказа в возмещении НДС со стороны налоговых органов.

Порядок приемки товара

В контракте необходимо четко оговорить порядок приемки товара по количеству, качеству, срок приемки и предъявления претензий и т.д.

Порядок проверки товара по качеству может быть оговорен в контракте путем включения условий о проверке либо путем указания нормативных документов по определению качества товаров.

Как правило, качество товара подтверждается следующими документами:

• сертификатом качества;
• ветеринарным и санитарным сертификатами.

Желательно, чтобы указанные документы были выданы международными организациями, которые профессионально занимаются данным видом деятельности.

Цена и валютная оговорка

В контрактном договоре определяются валюта цены и валюта платежа, курс конвертации при несовпадении валюты, валютные оговорки. Цена контракта может быть установлена за одну единицу товара или может быть общей ценой контракта. Кроме того, необходимо указать случаи, когда цена контракта может быть увеличена или уменьшена.

В момент согласования цены контракта следует учитывать ст. 40 НК РФ. Положения данной статьи содержат условия о том, что налоговые органы имеют право проводить проверку правильности применения цен при совершении внешнеэкономических сделок. В том случае, когда отклонение договорных цен превышает 20% от уровня рыночных, налоговый орган вправе доначислить налоги и пени.

Во внешнеэкономических контрактах, и в экспортном в частности, существуют валютные риски. Валютные риски подразделяются на курсовые и инфляционные. Чтобы свести к минимуму валютные риски, стороны договора предусматривают страхование таких рисков.

Наиболее распространенными видами страхования валютных рисков являются:

1) золотая оговорка – цена товара в валюте приравнивается к золоту определенного количества и пробы;

2) валютная оговорка – в договор включается условие, в соответствии с которым сумма платежа изменяется в той же пропорции, в какой происходит изменение валюты платежа по отношению к курсу валютной оговорки.

Валютные оговорки, в свою очередь, тоже делятся на несколько типов:

• прямая оговорка – валюта цены и валюта платежа совпадают, но величина суммы платежа ставится в зависимость от изменения валюты платежа по отношению к другой более стабильной валюте;
• косвенная валютная оговорка – цена товара зафиксирована в одной валюте, а платеж осуществляется в другой;
• мультивалютная оговорка – основана на коррекции суммы платежа пропорционально изменению курса валюты, но не к одной, а к специально подобранному набору валют, курс которых рассчитывается как их средняя величина с помощью математических методов;

3) индексная оговорка – сумма платежа ставится в зависимость от индексных цен на мировых рынках;

4) оговорка о пересмотре контрактной цены – предусматривает, что при изменении курса валюты цены товара, выходящего за установленные сторонами пределы колебаний, экспортер имеет право потребовать изменения контрактной цены по неоконченным поставкам.

В экспортных контрактах расчеты происходят в основном в безналичной форме. И здесь экспортер сталкивается с валютным контролем. В экспортном контракте должно быть условие, предусматривающее поступление выручки на счет экспортера в банке.

Паспорт сделки – документ валютного контроля, содержащий необходимые для осуществления валютного контроля сведения из контракта между резидентом и нерезидентом, предусматривающего экспорт товаров с территории РФ и их оплату в иностранной валюте и (или) валюте РФ.

Без составления паспорта сделки экспортер не сможет воспользоваться денежными средствами, поступившими от экспортной сделки.

В текст контракта запрещается включать налоговые оговорки, в соответствии с которыми иностранное юридическое лицо или предприятие берет на себя обязательство по уплате другими плательщиками налогов.

Какое право применить к договору?

При заключении экспортного контракта стороны вправе самостоятельно определить, законодательством какой страны будут регулироваться их взаимоотношения.

В этом случае удобнее всего в тексте контракта отразить источники международного права, которые содержат унифицированные правила по вопросам внешнеэкономической деятельности.

Среди таких международных источников могут быть Инкотермс, Венская конвенция, Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киевское соглашение).

При включении в текст контракта того или иного международного документа необходимо понимать положительные и отрицательные последствия.

Например, правила Инкотермс в некоторых странах (Франции, ФРГ, Испании, Украине) являются составной частью национальной системы права и применяются вне зависимости от того, указали ли стороны в контракте обязательность применения Инкотермс или нет. В данном случае, если стороны не хотят воспользоваться правилами Инкотермс в целом или его отдельными положениями, они должны специально указать это в тексте контракта.

В других странах (например, в Польше) применение Инкотермс возможно лишь в случае прямого указания в договоре. Сторонам необходимо правилами Инкотермс указать, какой редакцией они будут руководствоваться во взаимоотношениях.

При заключении контрактов, содержащих нормы Венской конвенции, сторонам необходимо учитывать два момента:

• по своему усмотрению стороны могут отказаться от применения Венской конвенции к заключаемому экспортному контракту. Ссылка об отказе должна быть в этом контракте (ст. 6 Венской конвенции);
• в Венской конвенции не отражен ряд существенных вопросов, связанных с договорами купли-продажи. В этом случае российской стороне следует руководствоваться положениями главы 30 ГК РФ.

Стороны вправе самостоятельно определить в контракте подсудность спора какому-либо государственному судебному органу или, наоборот, договориться об исключении подсудности спора какому-либо органу.

В соответствии с п. 3 ст. 247 АПК РФ арбитражные суды в РФ рассматривают дела и в случае, если соглашением сторон определена подсудность их споров тому или иному арбитражному суду.

Однако когда своим соглашением стороны изменяют исключительную подсудность дела суду, которому в силу норм международного или национального законодательства спор подсуден, то тогда такое соглашение недействительно.

В России наиболее известным третейским судом является Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ (МКАС РФ).

При передаче дела в МКАС РФ рассмотрение в нем спора осуществляется в соответствии со специальным Регламентом, утвержденным Приказом Торгово-промышленной палаты РФ от 08.12.1994.

Кроме МКАС РФ, третейскими судами могут быть Федеральный арбитражный третейский суд, Лондонский международный третейский суд, Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма, Морская арбитражная комиссия при ТТП РФ, Рижский международный третейский суд и др.

Также могут быть созданы временные третейские суды, сформированные для рассмотрения конкретного дела.

При создании такого арбитража стороны в договоре должны прописать процедуру назначения арбитража, его местонахождение, указать споры, которые подлежат разрешению в арбитражном порядке, установить взаимное признание соответствующего арбитражного решения, установить правовые нормы, в соответствии с которыми арбитраж будет обосновывать собственное решение.

Вопрос исполнения решений, выносимых иностранными судами, регулируется Конвенцией “О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений”, вступившей в силу в 1960 году.

РФ является участницей этой Конвенции с двумя оговорками: 1) государство принимает Конвенцию в отношении признания и приведения в исполнение решений, вынесенных на территории другого договаривающегося государства; 2) в отношении решений, вынесенных на территории недоговаривающихся государств, государство принимает Конвенцию в той мере, в которой данные государства признают режим взаимности.

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (п. 1 ст. 1211 ГК РФ).

Ответственность сторон

В практике международных контрактов преобладают штрафные санкции.

В соответствии с российским, германским и болгарским правом включение в экспортный контракт условия о штрафе по общему правилу не лишает права требовать возмещения убытков в части, не покрытой штрафом.

Право Польши и Чехии исходит из того, что договорный штраф признается исключительной неустойкой, то есть убытки, превышающие штраф, не могут быть по общему правилу взысканы.

Таким образом, перед тем как включать в текст контракта условие об ответственности сторон, необходимо изучить право страны-партнера.

Прочие условия

В раздел, предусматривающий прочие условия, можно включить моменты, которые не были затронуты в тексте контракта, например волю сторон урегулировать разногласия в досудебном порядке, отразить срок рассмотрения претензии другой стороной.

Также здесь можно отразить ответственность стороны, которая несвоевременно уведомит другую сторону об изменении своих реквизитов.

В этом разделе следует указать, каким является данный контракт – консенсуальным или реальным. Консенсуальным контракт признается в случае, если права и обязанности сторон по нему возникают непосредственно в момент, когда они достигнут соглашения по всем существенным условиям контракта, а не в момент реального выполнения юридически значимых действий.

В тексте контракта следует оговорить, на каком языке (языках) он составлен и на каком языке будет вестись переписка по вопросам его исполнения. Лучше, если контракт будет составлен на двух языках – русском и иностранном. Такой подход облегчит процедуру возмещения НДС.

Также рекомендуется подписывать каждую страницу контракта и скреплять его печатью. В тексте договора следует сделать запись примерно такого содержания: “Контракт состоит из ___ количества машинописных страниц, на каждой из которых стоят подписи уполномоченных представителей сторон и печати каждой стороны”.

Кристина Крученко

Источник: https://5898523.ru/eksportnyj-kontrakt-osobennosti-dogovora/

Цена ошибки. Семь важных моментов, которые необходимо учитывать при заключении внешнеторгового контракта

Внешнеторговые контракты и взаимодействие с иностранными контрагентами – ключевая и неотъемлемая часть ВЭД. Специалисты «Альянс Консалтинг» провели исследование на тему условий внешнеторговых контрактов, заключаемых партнерами нашей компании.

Аналитика показала глобальную правовую неподготовленность российского бизнеса к внешнеторговой деятельности и массовое распространение критических ошибок в сфере ВЭД-контрактов.

Примерно 85% проанализированных контрактов содержали существенные ошибки или критические недочеты.

Используйте пошаговые руководства:

Несмотря на экономический кризис и политическую ситуацию, российский бизнес все активнее выходит на мировой рынок, возвращая себе былые позиции на арене международной торговли. Показатели по внешнеторговому обороту, импорту и экспорту за первое полугодие 2017 года продемонстрировали почти 30-процентный рост по сравнению с аналогичным периодом 2016 года.

Рассмотрю семь ключевых моментов, связанных с ВЭД-контрактами и взаимодействием с иностранными контрагентами.

Приоритетный язык в ВЭД-контрактах

Существует риск, что между текстами на разных языках могут возникнуть расхождения из-за некорректного перевода, лингвистических отличий или нечеткого представления о значении терминов, используемых во внешнеэкономической деятельности. В случае если язык, имеющий приоритет, не определен, суд или арбитраж будет определять его сам. Это становится еще более актуальным при работе со странами и языком другой языковой группы (страны Азии, арабские страны).

Исследование показало, что:

• 47% контрактов имеют неопределенный приоритетный язык;
• 28% контрактов содержат положения о признании русского языка приоритетным;
• 27% контрактов отдают приоритет иностранному языку.

Признавая языки равнозначными или же не упоминая о приоритете вовсе, российская сторона рискует тем, что приоритетным будет признан иностранный язык, особенно с учетом того факта, что практически по всем сделкам, в которых российская сторона является покупателем, «основной стороной контракта» выступает иностранный партнёр. Как минимум, суду потребуется больше времени на определение воли сторон, что приведет к удорожанию процесса.

Применимое право

Выбор применимого права – это выбор страны, чья правовая система будет применяться к отношениям по договору. Стороны могут выбрать его самостоятельно, это позволяет в том числе и ГК РФ. Это может быть право одной из сторон контракта либо третьего государства, в котором не зарегистрированы поставщик и покупатель.

При отсутствии применимого права оно определяется на основании норм международного права. Кроме того, существует статья1211 ГК РФ, указывающая основные стороны по договорам разных типов – в отсутствии выбранного права оно определяется в том числе по стране местонахождения основной стороны.

• 30% компаний подчиняют свои внешнеторговые контракты российскому праву;
• еще 30% компаний не определяют применимое право по договору;
• 28% компаний применяют право страны своего иностранного контрагента;
• 12% внешнеторговых контрактов подчинены праву третьей страны.

Я настоятельно рекомендую ясно и недвусмысленно указывать применимое право в контракте. Отсылки к отдельным нормативным актам, а также к различным правовым системам, как правило, не допускаются и признаются судом недействительными.

Разрешение спора ex aequo et bono, т.е. по справедливости, без учёта норм права, допускается только в том случае, если это позволяется в выбранной правовой системе.

Не определенное применимое право – верный путь к снижению уровня защиты своих прав.

Использование Венской конвенции 1980 года

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 г., CISG) – многостороннее международное соглашение, имеющее целью унифицировать правила международной торговли и дать ориентир для внешнеторговых сделок.

Стороны имеют право отказаться от применения Конвенции или исключить/изменить отдельные её положения, но во втором случае запрещается отход от оговорки о недопустимости отступления от письменной формы, сделанной СССР при присоединении к CISG 1 сентября 1991 года.

• 47% компаний применяют положения Венской конвенции к контракту;
• 16% компаний исключают Конвенцию только по требованию партнера;
• 20% компаний исключают Конвенцию по умолчанию;
• 17% компаний применяют Конвенцию только по требованию партнера.

Венская конвенция покрывает множество вопросов, касающихся регулирования международной купли-продажи товаров.

Однако нужно учитывать, что в отличие от Инкотермс, которые Международная торговая палата обновляет каждые десять лет, CISG остаётся неизменным уже 37 лет.

Если при взаимодействии с контрагентом из страны, ратифицировавшей CISG, вы не заявили об исключении Конвенции из применимого к договору права, она применяется по умолчанию, поскольку, в отличие от Инкотермс, CISG является не международным обычаем, а полноценным международным договором.

Место разрешения споров

В отсутствие оговорки о месте разрешения споров вопрос в полной мере не решит ни выбор применимого права, ни определение решающего исполнителя по договору.

Возможен forum shopping (борьба за выгодный каждой стороне суд). Не исключается и подача в разные суды одновременно двух исков сторонами договора. В подобных ситуациях защита собственных прав становится дорогой и очень сложной, а в ряде случаев вовсе невозможной.

Исследование продемонстрировало следующую статистику:

• В 40% контрактов не указан суд, который будет рассматривать спор;
• 25% компаний указывают российский суд/арбитраж в качестве места разрешения спора;
• 24% внешнеторговых контрактов содержат оговорку о рассмотрении спора в суде/арбитраже из страны иностранного контрагента;
• 11% контрактов предусматривают рассмотрение спора в третьей юрисдикции.

Правильный выбор места разрешения споров, возможно, главная гарантия защиты прав и законных интересов компании во внешнеторговой сделке. Вы можете вносить любые условия и положения в контракт, но все они теряют смысл в том случае, если нельзя получить нужное решение суда или же признать и исполнить его в дальнейшем.

Важно понимать, что государственные суды каждой страны обычно более лояльны к компаниям из своей юрисдикции и в определенной мере подвержены влиянию политической обстановки. Коммерческие арбитражи, как показывает практика, более нейтральны.

Если обе стороны рассчитывают на справедливый суд, лучше выбрать коммерческий арбитраж нейтральной страны. Популярными являются, например, Лондонский коммерческий арбитражный суд или Арбитраж при Международной торговой палате (Париж).

Замечу, однако, что данные арбитражи являются дорогим способом урегулирования спора.

Форс-мажор

Форс-мажорная оговорка зачастую либо отсутствует, либо излагается ненадлежащим образом. Наличие закрытого перечня обстоятельств непреодолимой силы позволит суду в дальнейшем не признавать форс-мажорными не предусмотренные договором обстоятельства, даже если они являются таковыми де-факто.

Выбор между открытым и закрытым перечнем не отнесешь к разряду простых. Закрытый перечень даёт определенный уровень гарантии безопасности, не позволяя партнёру выдать неисполнение обязательств за обстоятельство непреодолимой силы.

Однако закрытый перечень – медаль с двумя сторонами; если вы забудете указать какое-либо событие как форс-мажорное и оно помешает выполнить вам свои обязательства, в суде будет крайне сложно признать его в качестве обстоятельства непреодолимой силы.

Также нужно помнить, что некоторые обязательства не могут быть форс-мажорными по национальному праву. Например, отсутствие товара на рынке или неисполнение обязательств третьим лицом не является форс-мажором по ГК РФ.

Согласно результатам исследования:

• 45% компаний устанавливают в своих контрактах закрытый перечень форс-мажорных обстоятельств;
• 25% компаний выбирают вариант с открытым перечнем обстоятельств непреодолимой силы;
• 30% компаний не устанавливают условие о форс-мажоре либо же делают отсылку к применимому праву.

Кроме того, необходимо быть осторожным с формулировками. Например, зачастую в контракте указано, что «действия государств и правительств, препятствующие исполнению обязательств» являются форс-мажором.

В таком случае, скажем, отзыв экспортно-импортной лицензии у вашего китайского поставщика в таком случае станет обстоятельством непреодолимой силы, и избавит партнера от каких-либо обязательств в отношении российской компании, включая возврат уже уплаченных за товар денег.

Наличие процедур антикоррупционного и валютного контроля

При заключении сделки с иностранным контрагентом важной стадией является комплексная проверка составляющих такого партнёрства. Работая с зарубежной компанией, российская фирма должная учитывать требования антикоррупционного законодательства, закона «О валютном регулировании и валютном контроле», а также нормы о противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма.

Идеальным вариантом является комплексная система комплаенса, учитывающая реальные бизнес-процессы в сфере внешней торговли. Исследование показало, что:

1. 54% компаний не имеют действенных инструментов для контроля соблюдения антикоррупционного и валютного законодательства;
2. 7% имеют инструменты только в сфере антикоррупционного регулирования, 21% — в области валютного контроля;
3. 11% компаний имеют необходимые инструменты в обеих областях;
4. Лишь 7% российского бизнеса внедрило у себя эффективную систему комплаенса, учитывающего внешнеэкономическую деятельность.

Конституционный суд РФ посчитал, что внешнеэкономическая деятельность – это публичные правоотношения, а не частные, что на практике добавляет бизнесу сложностей в виде пласта норм и требований. Если десять лет назад блокировка средств при переводе за границу была отдаленной, теоретически возможной угрозой, то сейчас ситуация изменилась.

Все платежи и сделки, особенно на суммы выше 250 тысяч USD, тщательно проверяются банком во исполнение рекомендаций ФАТФ (Группы разработки мер по борьбе с отмыванием денег).

Заблокированные средства крайне сложно вернуть, особенно если блокировка сопровождается подозрением в отмывании денег или, еще хуже, запросом ФАТФ или Интерпола по таким средствам.

Должная осмотрительность в отношении иностранных контрагентов

Процедуры проверки контрагента, принятые для российских партнеров, как правило, не подходят для проверки иностранных контрагентов. И если при проведении проверки отечественных поставщиков бизнес может ориентироваться на практику ФНС, то иностранные партнеры остаются «ящиком Пандоры» (проверить отечественного партнера можно здесь >>).

На данный момент не существует публично доступного инструмента, который бы позволил бизнесу самостоятельно выстроить эффективную систему должной осмотрительности в отношении иностранного контрагента. Исследование показало, что большинство компаний не внедрили необходимые для этого правовые инструменты, а именно:

• 48% компаний не проводят специальную проверку иностранных контрагентов;
• 37% компаний проводят проверку аналогично российским контрагентам;
• У 11% представителей бизнеса есть внедренные инструменты для такой проверки, заточенные под иностранных партнеров;
• Лишь 4% проводят проверку иностранных контрагентов в рамках комплексной системы комплаенса.

Грамотно выстроенная система комплаенса – это надежный партнёр бизнеса в его текущей деятельности, снижающий риски буквально каждой коммерческой операции.

При его выстраивании руководству компании следует помнить, что комплаенс – это не только «верхнеуровневые» документы, но еще и эффективная интеграция требований, методология контроля их соблюдения, согласованные и понятные бизнес-процессы, учитывающие комплаенс-требования на каждой стадии, а также налаженные внутренние коммуникации.

Источник: https://fd.ru/articles/158941-tsena-oshibki-sem-vajnyh-momentov-kotorye-neobhodimo-uchityvat-pri-zaklyuchenii

Как правильно составить внешнеэкономический контракт с Китаем

Как правильно составить контракт с Китаем? В настоящей статье я попытаюсь ответить на этот вопрос, опираясь на собственный практический опыт и на рекомендации Комиссии по делам экономики и торговли КНР, Министерства торговли КНР, а так же Национальной комиссии по развитию и реформам Китая.

И так, если вы определились с поставщиком товаров из Поднебесной, все условия предстоящего сотрудничества необходимо оговорить в контракте. От того, насколько грамотно будет составлен этот юридический документ, будет зависеть исполнимость обязательств, защищенность ваших интересов, финансов, да и всей внешнеторговой сделки в целом.

Только тщательно проработанный внешнеэкономический контракт исключит возможные сложности при поставке товаров из Китая, так и те проблемы, которые могут возникнуть на территории России. Например, при получении лицензий и сертификатов, при осуществлении банковских операций, а самое главное — при проведении процедуры таможенного оформления.

И так, заключаем договор с Китаем, на что следует обратить внимание:

1. Во избежание административных рисков, контракт необходимо составлять на языках официального делопроизводства сторон договорных отношений — на китайском и русском. В преамбуле должно быть указано истинное китайское наименование контрагента в соответствии с его бизнес-лицензией 营业执照 и названием, указанным в печати со звездочкой.

2. Имя, фамилия подписанта с китайской стороны прописываются иероглифами, а так же в русской транскрипции.

В соответствии с действующими правилами, уполномоченным лицом на подписание контракта может быть законный представитель компании согласно бизнес лицензии и статьи 13 Закона КНР «О компаниях», которая оговаривает перечень правомочных лиц — председатель совета директоров, исполнительный директор  или управляющий (директор или ген.директор). Подписать контракт может так же ответственный представитель компании, действующий от её имени на основании доверенности 授權委託書. Несоблюдение этих требований влечет риск признания контракта незаключенным.

4. Необходимо дать подробное определение термину «Товар», с указанием индивидуальных признаков продукции, размерно-массовых и количественных характеристик, специфических физических свойств, страны происхождения и т. д.

В противном случае, при возникновении спорной ситуации, условие о товаре может быть признано несогласованным и как следствие, несогласованным станет предмет контракта в целом.

 Так же грамотно изложенные дефиниции термина «Товар» имеют очень важное значение для процедуры идентификации товара при таможенном оформлении.

5. В договоре поставки с Китаем особое внимание следует уделить HS code товара, международному аналогу кода ТН ВЭД. При разночтении этих кодов, могут возникнуть проблемы на российской таможне.

6. Во избежание таможенных и налоговых рисков, не рекомендуется составлять «тяжелые» смешанные контракты, содержащие элементы более двух видов договоров. документа и схема сотрудничества должны быть предельно понятными и прозрачными.

7. Условия поставки должны опираться на Международные правила ИНКОТЕРМС. С их помощью можно закрепить распределение расходов между поставщиком и покупателем по доставке товара в пункт назначения, а так же обозначить момент перехода права собственности на товар для минимизации сопутствующих рисков (утраты, повреждения, порчи груза).

8. Сроки поставки лучше привязывать к способу производства продукта: OEM (Original equipment manufacturer) – заказ только на изготовление, ODM (Original design manufacturer) — заказ на изготовление и разработку.

К примеру, в условиях контракта можно прописать поэтапные платежи в сочетании с контролем на стадиях изготовления и отгрузки продукции. Другой способ — использовать инструмент безотзывного аккредитива (Letter of credit).

Прекрасно себя зарекомендовали встречные платежи «товар против копии коносамента» (against Bill of Lading copy).

10. В Китае существует государственный контроль за экспортом, основанный на лицензировании, квотировании и экспертизе некоторых групп товаров. Поэтому, договор должен содержать гарантии поставщика о том, что поставляемая продукция относится к группе свободно импортируемых товаров и не попадает под правительственные ограничения.

Вместе с этим поставщик должен гарантировать наличие у него экспортной лицензии 对外贸易经营者备案登记表, без которой, согласно законам Китайской Народной Республики, категорически запрещено совершать внешнеторговые операции.

11. Контракт должен оговаривать список и количество всех технических документов, которые необходимы для процедуры таможенной очистки товара (инвойс, сертификат формы «А», упаковочный лист, коносамент, сертификаты качества, и т.д.), а так же порядок их предоставления.

12. Очень важно детализировать процесс приемки товара, равно как и процедуру составления дефектных актов, тальманского счета груза, сюрвейерского отчета об осмотре груза, а так же прочих условий, при которых возникает право на рекламации и на возврат поставленной партии товара на условиях реэкспорта.

13. Документ должен содержать условие о репатриации оплаты в случае непоставки (недопоставки) товара, так как это одно из требований органов валютного контроля России.

14. Нанесение маркировки на товар или его упаковку, содержание эксплуатационной документации — обязаны отвечать требованиям технических Таможенных регламентов, государственных стандартов и федеральных законов.

15. Предельно тщательная проработка арбитражной оговорки, правильно избранное применимое право, установление порядка распределения арбитражных расходов — устранят проблемы при международном судебном разбирательстве возможных споров.

16. Внешнеэкономический контракт с Китаем должен иметь свою нумерацию.

Отсутствие кодировки свидетельствует о том, что поставщик не особо заинтересован в регистрации внешнеторговой сделки и не сильно озабочен соблюдением национальных таможенных формальностей.

Наиболее распространенные виды контрактов с Китаем

Контракт на поставку товара 供货合同 — ориентирован на отношения по поставке промышленных изделий, сырья и полуфабрикатов, транспортных средств, энергоносителей, недвижимости, пищевых и скоропортящихся товаров.

Контракт на поставку оборудования 設備供應合同 — регламентирует поставку машин (станков, сложного оборудования, производственных установок, заводских линий), для тяжелой и легкой промышленности, строительства, сельского хозяйства, нефтегазовой и химической отрасли, требующих согласования проекта, монтажных и пусконаладочных работ, обучения персонала покупателя, передачи производственного опыта и т.д.

Товарообменное соглашение 易貨協議 — вид договора, который предполагает оплату в товарной форме, когда продажа товара одновременно увязывается с покупкой другого товара, и расчеты в валюте не производятся.

В зависимости от характера и сроков поставки различают сделки с единовременной поставкой и с длительными сроками поставок. В свою очередь сделки с единовременной поставкой делятся на бартерные сделки и прямую компенсацию.

Дистрибьюторское соглашение 分銷商協議 — документ, подписываемый между компанией-производителем и дистрибьюторской компанией, согласно которому дистрибьютор получает право выступать официальным представителем производителя при продвижении и сбыте товара на определенном товарном рынке.

Контракт на промышленное производство 工業生產合同 — документ, регламентирующий выпуск продукции на заказ на мощностях независимого изготовителя, который обеспечивает полное соблюдение технологического цикла и контроль качества готовой продукции в соответствии с требованиями заказчика.

Лицензионный контракт 許可合同 — договор, определяющий условия, на которых обладатель прав на соответствующую технологию производства промышленной продукции (ноу-хау) и/или товарный знак предоставляет лицензиату возможность применения результатов своего интеллектуального труда в его коммерческой деятельности.

Агентское соглашение 代理協議 — контракт посреднической деятельности, направленный на сбыт товаров, продвижение услуг, поиск потенциальных партнеров и т.д.

Любой китайский контракт должен четко структурироваться

и структура контракта носит индивидуальный характер и всецело зависит от специфики сделки. Тем не менее, любой внешнеэкономический контракт с Китаем должен содержать следующие разделы:

1. Преамбула.  
2. Предмет.
3. Права и обязанности сторон.
4. Условия о товаре (качество, количество, упаковка, маркировка, гарантии, техническое обслуживание, техническая документация). Инспектирование.
5. Базисные условия поставки.
6. Цена товара, порядок расчетов. Репатриация оплаты в случае непоставки (недопоставки) товара.
7. Переход права собственности. Приемка товара. Рекламации.
8. Страхование.
9. Неустойка и ответственность сторон.
10. Форс-мажорные обстоятельства.
11. Арбитражная оговорка. Применимое право.
12. Сроки.
13. Особые условия. Налоги и сборы. Лицензии.
14. Заключительные положения.
15. Юридические реквизиты сторон.

Если какой-нибудь из вышеуказанных элементов  «выпадет» из общей конструкции – это может привести к затруднению требования исполнения обязательств, а может закончится тем, что сделка будет признана недействительной.

При составлении договора с китайской компанией необходимо учитывать не только нормы международного коммерческого права, но и императивные требования законодательств государств, сторон сделки.

Наиболее важными источниками китайского законодательства являются: Закон Китайской Народной Республики «О внешней торговле»; Закон КНР «О договорах»; Положение КНР «О валютном контроле».

Среди российских источников следует отметить: Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»; Указания Банка России от 25.04.

2017 № 4360-У «О внесении изменений в Инструкцию Банка России от 4 июня 2012 года N 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением»; Таможенный кодекс Евразийского экономического союза; Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности; Таможенные классификаторы; Закон о таможенном тарифе; Таможенные регламенты; Распоряжение ГТК РФ 223-р от 13.05.03 «О сертификатах происхождения товара формы «А» и прочие нормативные акты.

Это шаблонный набор рекомендаций. Каждая сделка обладает своей спецификой, из-за чего перечень требований может существенно расшириться.

Отсюда вывод: контракт с китайской компанией должен составлять не просто юрист, а специалист по Международному коммерческому праву, разбирающийся в тонкостях международных перевозок, знающий таможенное законодательство, требования валютного контроля и имеющий опыт сопровождения споров в Международном арбитраже.

Игорь Вареников
управляющий партнер в Юридическом альянсе VARENIKOVГРУПП

Источник: http://varenikovgroup.ru/kontrakt-s-kitaem

Как заключать контракт с китайцами, или Помоги себе сам

Китай называют фабрикой мира, местные компании торгуют со всей планетой и, казалось бы, должны играть по общепринятым правилам. Но есть такая штука, как китайский менталитет, а он, как и русский талант, проявляется везде.

Подписывать бумаги нужно обязательно! Источник: matinee.co.uk

Производители Поднебесной прекрасно знают международное законодательство, да и внутренние законы о предпринимательстве у них вполне адекватные. Только вот соблюдать всякие формальности они не любят.

Договариваясь с заказчиками, могут сделать вид, что таких субстанций как уставные документы, сертификаты качества и договоры поставки в природе не существует. Ваша задача — заставить партнеров работать по правилам.

А правила игры, как известно, излагаются в контрактах.

Знакомство

Контакт — это как брак, когда пара добровольно связывает себя правами и обязанностями ради взаимной выгоды. Перед росписью люди, так сказать, принюхиваются.

Китайским поставщикам зачастую все равно, кто именно находится по ту сторону монитора: они выставляют свои условия (обычно речь идет о предоплате) и мало чем рискуют. А вот вам «принюхиваться» необходимо.

На кону — деньги и репутация, то есть все или почти все.

Свидетельство о регистрации юридического лица. Источник: blog.myved.com

Для начала убедитесь в том, что компания, с которой вы связались, не липовая. Попросите выслать вам пакет регистрационных документов, подтверждающих, что фирма реальная и что она имеет право вывозить товары за границу.

Минимальный перечень такой:

• свидетельство о государственной регистрации юридического лица (business license);
• cвидетельство о постановке на налоговый учет (tax license);
• сертификаты качества (qualified certificate);
• экспортная лицензия (export license), выданная Министерством торговли Китая.

Если производитель отказывается предоставлять копии документов — не связывайтесь: перед вами почти наверняка мошенники

Если производитель отказывается предоставлять копии этих документов — не связывайтесь: перед вами почти наверняка мошенники. Если тянет резину — не теряйте надежду сразу. Напоминайте. Так вы обозначите серьезность своих намерений и продемонстрируете компетентность.

Последний фактор сузит поставщикам пространство для маневров.

Но даже если менеджер компании резво отправил вам все документы, это не гарантирует отсутствия проблем в будущем. Таблички «Опасно, убьет» нет, но что там за воротами — наверняка неизвестно. Это же китайцы.

Брачный договор

На кону —не только ваши деньги, но и репутация. Источник: blog.myved.com

При заключении внешнеэкономической сделки китайская компания должна подписать соответствующий договор. Эта норма прописана в Законе КНР «О договорном праве», который приняли в 1999 году.

Хитрые поставщики могут выслать вам типовой контракт на одном листе. Не ведитесь

Чтобы не нарушать закон, хитрые поставщики могут выслать вам типовой контракт на одном листе. Не ведитесь. Если возникнет спорная ситуация, такой документ вам не поможет. Нужен полноценный договор поставки, с приложениями и всей хурмой.

В предыдущей статье мы останавливались на некоторых обязательных пунктах договора.

Помимо вопросов качества (в том числе технических характеристик), порядка оплаты, возврата бракованного товара и средств, обратите внимание на такие положения:

Зарегистрируйте свою торговую марку в Китае. Источник: corporationchina.com

Расчет стоимости единицы товара. Это страховка, которая избавит вас от необоснованного повышения цен без согласования с вами.

Материал, из которого изготавливаются изделия. Пропишите в документе пункт о запрете на изменение состава продукции. Иначе китайцы найдут некачественный аналог, чтобы удешевить производство.

Способ упаковки (экономят даже на этом).

Неустойка за срыв сроков отгрузки и поставки товара (этим грешат многие поставщики).

Действия при форс-мажорах. Учитывайте, что в Китае нередко происходят наводнения, оползни и другие стихийные бедствия. Не лишним будет поинтересоваться географическими особенностями провинции, в которой расположен завод.

Китайский завод, разрушенный в результате оползня. Источник: spynet.ru

Пакет экспортных документов, которые поставщики оформляют для вас бесплатно (их названия, количество копий и пр.).

Порядок разрешения споров. Обычно первый шаг — это переговоры. В контракте нужно ограничить срок «мирного урегулирования». Следующий шаг после срыва переговоров — обращение в арбитраж.

В качестве арбитра лучше всего указать не народный суд КНР, а Китайскую международную экономическую и торговую арбитражную комиссию CIETAC. Ее решения признаются практически во всем мире.

Китайский арбитраж. Источник: chinaiplawyer.com

Применимое право. Этим пунктом часто пренебрегают, а зря: одни и те же положения контракта могут по-разному толковаться в Китае и России. У вас, собственно, два варианта: к договору будет применяться российское право или китайское. Поставщики будут настаивать на последнем варианте. Вы можете согласиться, но тогда контракт должен изучить специалист, и лучше не вы.

Торжественная роспись

Мы поговорили о содержимом договора. Форма не менее важна. Вот некоторые нюансы.

1 Основной язык договора и всех его приложений-дополнений-уточнений — китайский. Во-первых, поставщики не смогут назвать черное белым, а, во-вторых, не придется платить за перевод при обращении в арбитраж или суд. Конечно, лучше сразу перевести на русский, да и на английский, чего уж там. Только заверяйте все документы у нотариуса.2Договор должен подписать законный представитель компании. Это лицо, имя которого вписано в свидетельство о госрегистрации фирмы. Если к ручке потянется кто-то другой — требуйте доверенность. И не стесняйтесь попросить у того, кто подписывает документ, копию ID-карточки (аналог паспорта).3Представитель должен оставить подпись в виде иероглифов. Никакой латиницы!

Круглая красная печать со звездой. Источник: csymbol.com

4В отличие от западной традиции в китайских контрактах печать проставляют на каждой странице. Есть два варианта штампа, оба — законные: круглая красная печать со звездочкой в центре или круглая красная печать для договоров (специализация у нее такая) с названием фирмы.5Наименование компании — только на китайском. Точь-в-точь как в регистрационных документах.6 У внешнеторгового контракта должен быть номер. Если номера нет — поставщик не собирается регистрировать документ в таможенных органах и договор можно считать Филькиной грамотой.7 В реквизитах компании обязательно указывается банковский счет. Он должен быть открыт на территории материкового Китая, а не в Гонконге, Макао или какой-нибудь офшорной зоне (пометка «OSA»). Арбитраж с такой компанией не разберется.8Все документы подписываются в оригинале (даже если на вашем пути встало цунами).

В процессе переговоров настаивайте на своем, но не ведите себя агрессивно. Хорошие личные отношения крайне важны для успешных сделок с китайцами. Да и споры между уважающими друг друга людьми разрешаются быстрее и малой кровью.

Удачных поставок!

Источник: https://laowai.ru/kak-zaklyuchat-kontrakt-s-kitajcami-ili-pomogi-sebe-sam/