Отличия посреднических договоров

Посреднические договоры: какой выбрать? — Сейчас.ру

Материал предоставлен журналом «ПрактическийБухгалтерский Учет» /

Любовь МЯЗИНА
Юрист ООО«Шершеневич и партнеры»

Гражданскийкодекс РФ выделяет три основных видапосреднических договоров:

• поручения(гл. 49 ГК РФ);
• комиссии (гл. 51 ГК РФ);
• агентский договор (гл. 52 ГФ).

Часто полагают, что эти договорыотличаются исключительно названиями.Разумеется,это не так, в противном случаевсе бы они поместились в одну главу. Аеслисерьезно, то отличия есть и весьмасерьезные. И надо представлять себе, вчемони заключаются, если, конечно, вы хотитекак можно выгоднее оформить своиотношенияс деловым партнером.

Поручение

По договору поручения поверенныйобязуется совершить от имени и за счетдоверителяопределенные юридическиедействия. Права и обязанности по сделке,совершеннойповеренным, возникаютнепосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГКРФ). Такойдоговор может быть заключен как наопределенный, так и на неопределенныйсрок(п. 2 ст. 971 ГК РФ).

Поверенный выступаетна основании доверенности, определяющейегополномочия, и тут следует помнить, чтомаксимальный срок действия доверенности–три года (ст. 186 ГК РФ). Исключение составляютнотариально удостоверенныедоверенности насовершение действий за границей, несодержащие указания о срокеее действия.

Такие доверенности сохраняют силу вплотьдо отмены доверителем.

Доверительобязан уплатить поверенномувознаграждение (п. 1 ст. 972 ГК РФ).Если вдоговоре не указан размер вознаграждения,доверитель обязан оплатитьуслугиповеренного по цене, по которой они обычнооплачиваются в сравнимыхобстоятельствах(п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Основные обязанности поверенноготаковы (ст. 974 ГК РФ):

• лично выполнятьпоручение доверителя в соответствии сеготребованиями;
• сообщать потребованию доверителя все сведения о ходевыполненияпоручения;
• передаватьдоверителю все полученное при выполнениипоручениябез промедления;
• послевыполнения поручения или при прекращениидействия договоравозвратить доверителюдоверенность и представить отчет сприложением кнему оправдательныхдокументов.

Доверитель же обязан (ст.975 ГК РФ):

• выдать доверенность (илидоверенности) поверенному насовершениедействий, определенныхдоговором;
• возместить поверенномурасходы, которые он понес привыполнениипоручения;
• обеспечитьповеренного средствами, необходимыми длявыполненияпоручения;
• принять отповеренного все исполненное им по договорупоручения;
• уплатить поверенномувознаграждение за выполненное поручениевразмере, определенном договором.

Доверитель вправе в любой моментотменить поручение, данное поверенному,атакже отказать поверенному в передачеисполнения поручения другому лицу.

Комиссия

Из анализа статьи990 ГК РФ следует, что комиссия являетсядоговором, по которому:

• комиссионервыполняет поручение комитента, новыступает вобороте от своего имени;
• комиссионер выполняет не фактические,а юридические действия(т. е. заключает однуили несколько сделок);
• за услугикомиссионера выплачивается вознаграждение(т. е.этот договор всегда возмездный). Еслиего размер договором не определен,комитентобязан оплатить услуги комиссионера поцене, по которой они обычнооплачиваются всравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ);
• по сделке, совершенной комиссионером стретьими лицами, праваи обязанностиприобретает сам комиссионер. Но товары,поступившие к комиссионеруот комитента илиприобретенные комиссионером за счеткомитента, являютсясобственностьюкомитента (ст. 996 ГК РФ).

Этот договорможет заключаться как на определенный, таки на неопределенныйсрок. После совершениясделки комиссионер представляет комитентуотчет (ст.999 ГК РФ). К нему прилагаются копиидокументов, подтверждающих продажнуюстоимостьреализованных товаров, а такжевеличину расходов, произведенныхкомиссионеромза счет комитента.

В отчетеуказываются наименование, количество истоимостьреализованного товара,перечисляются расходы, понесенныекомиссионером и подлежащиевозмещениюкомитентом, а также размер удержанногокомиссионного вознаграждения.Рискслучайной гибели товаров несет комитент.

Этот риск остается на комитентеи послепередачи товаров комиссионеру вплоть домомента их реализации третьимлицам.

Опять таки существенным условиемдоговора является определение сделки(илисделок), которые должен совершитькомиссионер.

Права комиссионера:

• для исполнения договора комиссиикомиссионер вправе заключитьс другим лицомдоговор субкомиссии, при этом за действиясубкомиссионераперед комитентом отвечаеткомиссионер (ст. 994 ГК РФ);
• отступить отуказаний комитента, если это делается винтересахкомитента (ст. 995 ГК РФ);
• удержать причитающееся ему подоговору вознаграждение изсуммы,поступившей к нему за реализованныетовары (ст. 410, 997 ГК РФ);
• требоватьвозмещения возникших убытков в случае, есликомитентотменил свое поручение (ст. 1003 ГКРФ).

Обязанности комиссионера:

• реализовывать товары на условиях,наиболее выгодных для комитента(ст. 992 ГКРФ);
• в случае если товары былиреализованы по цене, которая оказаласьнижеустановленной комитентом, возместитькомитенту разницу между продажнойценой истоимостью, установленной комитентом (п. 2ст. 995 ГК РФ);
• отвечать перед комитентомза утрату, недостачу илиповреждениенаходящегося у него товаракомитента в случае, если утрата и порчапроизошлипо вине комиссионера (ст. 998 ГК РФ);
• представить комитенту отчет овыполненной работе, а такжепередать всеполученное за реализованные товары завычетом комиссионноговознаграждения (ст. 999ГК РФ).

Комитент обязан:

• осмотреть товары, приобретенные длянего комиссионером, ив случае обнаружениянедостатков известить его об этом (ст. 1000 ГКРФ);
• принять от комиссионера всеполученное по договору комиссии(ст. 1000 ГКРФ);
• выплатить комиссионерувознаграждение за совершенную сделкувразмере, определенном договором (ст. 991 ГКРФ);
• возместить комиссионеру суммы,израсходованные им при совершениисделки(ст. 1001 ГК РФ).

Комитент имеет правоотменить данное комиссионеру поручение (ст.1003 ГК РФ).

Агентирование

Поагентскому договору одна сторона (агент)обязуется совершить завознаграждениеопределенные действия попоручению другой стороны (принципала) засчет последнего.Самой ценной особенностьюэтого договора является его гибкость.

Онможет строитьсялибо по модели договорапоручения, либо по модели договора комиссии(ст. 1005ГК РФ). К нему могут применятьсяправила поручения или комиссии. Еслииспользуютсяправила поручения, то агентбудет действовать от имени принципала.

Еслипредпочтениеотдано комиссии, то агентдействует от своего имени.

Агентскийдоговор может быть заключен как наопределенный, так и на неопределенныйсрок.В процессе выполнения поручения поагентскому договору агент обязанпредставлятьпринципалу отчеты овыполнении поручения вне зависимости оттого, требует этогопринципал или нет.Порядок и сроки представления агентомотчетов обычно определяютсядоговором.

Вслучае отсутствия сроков отчетыпредставляются агентом по мереисполненияпоручения или по окончании действиядоговора. К отчетам прилагаютсядокументы,которые являются доказательством расходов,произведенных агентомза счет принципала. Всоответствии со статьей 1008 ГК РФ принципалвправе илиодобрить, или не одобритьдействия агента, в том числе и в отношениипонесенныхим расходов.

О своих возраженияхпринципал заявляет агенту в сроки,предусмотренныедоговором. В случае еслиэти сроки договором не определены,принципал сообщаето своих возражениях втечение 30 дней со дня получения отчета. Еслив установленныйсрок принципал непредставит своих возражений, то отчетсчитается принятым.

Существенным условиемагентского договора является определениедействий, которыедолжен совершить агент.После заключения агентского договора агентприобретаетследующие права:

• в целяхвыполнения договора агент может заключатьсубагентскиедоговоры, при этом он остаетсяответственным перед принципалом задействиясубагента;
• отказаться отисполнения договора в случае, если онзаключенна неопределенный срок.

Вдоговоре может быть закрепленообязательство агента не заключать сдругимипринципалами аналогичные договорына территории, полностью или частичносовпадающейс указанной в договоре.

Привыполнении поручения агент обязанпредставлятьпринципалу отчеты в порядке исроки, установленные договором. Агентскимдоговоромможет быть предусмотренаобязанность агента заключать субагентскиедоговоры.

И агент, и принципал вправерасторгнуть договор в случае, если онзаключенна неопределенный срок.

Агентским договором может бытьпредусмотрено обязательство принципала незаключатьаналогичные договоры с другимиагентами, действующими на определенной вдоговоретерритории, а также уплатитьагенту вознаграждение за оказанные услугив размере,определенном договором.

Общие черты

Итак, каковы общиечерты и отличительные особенности каждогоиз рассмотренныхдоговоров?

У всехпосреднических договоров одинаковыйсубъектный состав:

• лицо, совершающееопределенные действия (поверенный,комиссионер,агент; далее – посредник);
• лицо, которое прибегает к помощипосредника (доверитель, комитент,принципал;далее – доверитель).

Во всехпосреднических договорах результаты всехдействий, а равно и все рискипосредникапереходят к доверителю. Все действиясовершаются за счет доверителя,т. е.доверитель оплачивает все расходыпосредника. Посреднические договорывсегдавозмездные: доверитель обязан уплатитьпосреднику вознаграждение независимооттого, определен его размер договором илинет.

Наконец, всегда имеетсявозможность отказа сторон от исполнениядоговора.По договору поручения доверительвправе отменить поручение, а поверенный–отказаться от него в любой момент. Еслидоговор комиссии заключен нанеопределенныйсрок, то отказ от исполнениядоговора комиссии возможен как со стороныкомиссионера,так и со стороны комитента.

Ноесли срок действия договора определен, тоотказатьсяот его исполнения может толькокомитент. Комиссионер же вправе отказатьсяотисполнения срочного договора только втом случае, если это предусмотреносамимдоговором.

Теперь рассмотрим особенности каждогоиз этих договоров, с тем чтобыопределить,какой из них предпочтительнее вконкретной ситуации.

Дляпунктуальных

Как следует из правил обэтом договоре, доверитель не можетпостоянно контролироватьдействия своегоповеренного, хотя становится сторонойзаключенных им сделок.

В основе данного видахозяйственных договоров лежит высокаястепень доверия.

Отношения сторон носятлично-доверительный характер, и этонаиболее наглядноиллюстрирует возможностьодностороннего отказа от исполнениядоговора дажебез указания соответствующихпричин.

Если вы потеряли доверие ксвоему партнеру, то договор поручения лучшепрекратитьДанное обстоятельство делаетнеобходимым специальную регламентациюоснованийпрекращения этого договора.Всегда следует оформлять доверенность, вкоторойчетко и подробно описыватьполномочия поверенного.

Исходя изхарактера отношений, становится понятнымжесткое требование о личномисполненииповеренным данного ему поручения. Врезультате его действийпроисходитвозложение на представляемоелицо прав и обязанностей по сделкам,которые ононе заключало.

Закон четкоустанавливает два случая, когда приневозможности лично осуществлятьдействиеповеренный может возложить исполнениепоручения на своего заместителя:

• онпрямо уполномочен на это самим доверителем;
• он вынужден к этому силоюобстоятельств для неотложнойохраныинтересов своего доверителя (п. 1 ст.187 ГК РФ, п. 1 ст. 976 ГК РФ).

Однако и вэтих случаях за доверителем сохраняетсявозможность отвести избранногоповереннымзаместителя.

Кроме того, поверенныйотвечает перед своим доверителемза выборзаместителя (включая возмещение возможныхубытков, причиненныхобнаружившейсянеудачностью этого выбора),если только сам доверитель прямо не указалв договореили в доверенности возможногозаместителя и никакого выбора уповеренного небыло.

Поверенный обязанвыполнять данное ему поручение всоответствии с указаниямидоверителя.Поверенный вправе отступить от этихуказаний, если это делаетсяв интересахдоверителя, но при этом действия, которыебудет совершать поверенный,отступая отуказаний доверителя, не должны выходить зарамки полномочий,определяемыхдоверенностью.

Дляпредприимчивых

Отличительной чертойдоговора комиссии является то, чтокомиссионер совершаетсделки от своегоимени и все права и обязанности по договорувозникают у комиссионера.Комиссионеробязан исполнить принятое на себяпоручение на наиболее выгодныхдлякомитента условиях и в соответствии с егоуказаниями.

Но если в договорепоручения четкие и конкретные указаниядоверителя стоятна первом месте, то вдоговоре комиссии комиссионер болеесвободен в выбореспособа исполненияпоручения комитента.

Отступлениякомиссионера от указанийкомитента могутпривести или к получению дополнительнойвыгоды, или к возникновениюубытков.

Приполучении выгоды она делится междукомитентом и комиссионеромпоровну, а вслучае возникновения убытков онипогашаются за счет средств комиссионера.

Для инициативных

Как уже было сказано, по агентскомудоговору одна сторона совершает попоручениюдругой стороны определенныедействия от имени принципала или от своегоимени,но за счет принципала.

особенность агентского договора состоит втом,что он может строиться как по правиламкомиссии, так и по принципудоговоровпоручения. Согласно статье 1011 ГКРФ, в случае если агентский договорстроитсяпо модели договора поручения, то кнему применяются правила,установленныеглавой 49 ГК РФ.

Но есть важные отличия агентскогодоговора от договоров поручения икомиссии.Агентский договор предполагаетдеятельность одной

Юридические статьи »

Источник: https://www.lawmix.ru/articles/43449

prednalog.ru

Посреднические договоры. Что это такое?

Посреднический договор (или договор на оказание посреднических услуг) – договор, по условиям которого
исполнитель (посредник) действует в интересах и за счет заказчика. Выгодоприобретателем при этом считается заказчик, а не сам посредник, хотя договор на оказание услуг (выполнение работ, поставку товаров и пр.) заключает посредник с третьими лицами.

Виды посреднических договоров

Посреднические договоры различаются по следующим критериям, от которых зависит бухгалтерский учет определенного вида договора:

1. Посредник приобретает товары (услуги, работы) для заказчика, но сам не принимает участия в расчетах;2. Посредник приобретает товары (услуги, работы) для заказчика и сам участвует в расчетах;3. Посредник продает продукцию заказчика (товары, услуги, работы) и не принимает участия в расчетах;

4. Посредник продает продукцию заказчика (товары, услуги, работы), и сам участвует в расчетах;

Гражданский кодекс дает определения трем типам посреднических договоров. К ним относятся: договор поручения, договор комиссии, агентский договор.

Помимо них, существуют и другие типы договоров, похожих по определению на посреднические, но только при соблюдении определенных условий. К ним можно отнести, например, договор транспортной экспедиции, таможенное представительство и прочие.

Остановимся более детально на основных видах посреднических договоров.

Договор поручения

Критерии отнесения посреднического договора к договору поручения определены главой 49 ГК РФ. На основании этой главы исполнитель (поверенный) совершает от имени и за счет заказчика (доверителя) определенные юридические действия, действуя на основании доверенности. А права и обязанности по договору поручения возникают у заказчика.

Продукция, работы, услуги, полученные по сделке, передаются исполнителем заказчику незамедлительно, а тот в свою очередь обязан возместить понесенные исполнителем затраты и выплатить ему вознаграждение за проделанную работу (если договор заключен на возмездной основе). Сумма вознаграждения и порядок оплаты должны быть оговорены договором поручения.

Договор комиссии

Основанием для отнесения посреднического договора к договору комиссии считается главой 51 ГК РФ. На основании этой главы исполнитель (комиссионер) совершает по поручению комитента (заказчика) одну или более сделок от своего имени, но все расходы по сделке оплачивает заказчик.

Суть сделки такова: исполнитель заключает договор с третьим лицом, при этом права и обязанности по совершению сделки возлагаются уже на комиссионера. В отличие от договора поручения исполнитель (посредник) выступает от своего имени, следовательно, доверенность от заказчика ему не нужна.

Договор комиссии может быть заключен только на возмездной основе (ст. 991 ГК РФ).

Агентский договор

Критерии отнесения посреднического договора к агентскому договору указаны в главе 52 ГК РФ. Агентский договор частично включает в себя условия и договора комиссии, и договора поручения.

На основании агентского договора исполнитель (агент) по поручению заказчика (принципала) совершает юридические и иные действия от своего имени за счет заказчика либо от имени заказчика и за его счет за определенное вознаграждение.

В данном случае права и обязанности по совершаемой с третьим лицом сделке могут быть как у исполнителя, так и у заказчика. Все зависит от условий договора. Агентские договора заключаются на возмездной основе, даже если это не указано в договоре.

Таким образом, посреднические договора отличаются друг от друга рядом особенностей:

Договор поручения, заключенный между сторонами, может быть и возмездным, и безвозмездным. Права и обязанности по сделке возникают у заказчика (доверителя), а не у посредника (поверенного), посредник может совершать действия только на основании доверенности.

Договор комиссии заключается только на возмездной основе. Права и обязанности по сделке возникают у посредника (комиссионера), доверенность от заказчика (комитента) не нужна.

На чей счет поступает оплата?

Оплата по посредническим сделкам может поступать как на счета посредника, так и на счета заказчика. Посредник может вообще не принимать никакого участия в расчетах. Поступивший товар по посредническим сделкам не приходуется на баланс поручителя, а отражается на его забалансовых счетах.

Какой посреднический договор выгоднее заключать?

Это зависит от отношения руководства подрядчика к клиенту. Если подрядчик не хочет, чтобы найденный им клиент знал, по какой цене заказчик оплачивает товар, услугу, работу, лучше заключить договор комиссии с участием посредника в расчетах.

В этом ваш клиент не будет ничего знать и о том, что работает с заказчиком не напрямую, а через посредника. Но здесь есть определенные сложности: права и обязанности по сделке возникают у посредника, т.е.

посредник должен контролировать сделку полностью со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Если же вам все равно, будет клиент знать о стоимости ваших накруток, можете заключить посреднический договор с расчетами без вашего участия. В том случае бухгалтерский учет упрощается, и часть операций по сделке, касающихся оплаты, проходит мимо вашей компании. Вы будете отражать только ваше вознаграждение.

Как рассчитать отпускные правильно и успеть отдохнуть.

Скорее в отпуск!

Для того, чтобы получить бесплатную книгу, введите данные в форму ниже и нажмите кнопку «Получить книгу».

Источник: http://prednalog.ru/posrednicheskie-dogovoryi-ih-vidyi-i-osobennosti/

Минимизация рисков при заключении посреднических договоров

Практика показывает, что многие компании и индивидуальные предприниматели регулярно используют посреднические договоры.

Они необходимы, чтобы доставить грузы, совершить юридически значимые действия, расширить количество покупателей продукции, поставить продукцию за рубеж. Однако посреднические договоры имеют целый ряд рисков.

Рассмотрим основные риски, которые могут возникнуть при заключении договоров на оказание посреднических услуг, и пути их минимизации.

Виды посреднических договоров и их особенности

Прежде чем говорить об определенных рисках посреднических взаимоотношений, рассмотрим виды посреднических договоров и их особенности. Понятие «посреднический договор» в законодательстве отсутствует, однако в Гражданском кодексе РФ (далее — ГК РФ) поименованы следующие виды договоров, которые фактически являются посредническими:

• договор поручения;

• договор комиссии;

• агентский договор.

Данные договоры имеют общие черты, однако между ними существует достаточное количество различий (см. таблицу).

Все три вида посреднических договоров предусматривают в качестве обязательного условия агентское вознаграждение. Так, согласно ст. 972 ГК РФ доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Аналогичная норма содержится в ст.

991 ГК РФ в отношении вознаграждения комиссионера. Вознаграждение посреднику уплачивается и по агентскому договору. На основании ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Однако при заключении агентского договора всегда есть опасения, что агент не исполнит свои обязательства или возникнут споры с налоговыми органами.

Риски при заключении посреднических договоров

По посредническим договорам возникают риски гражданско-правового характера, риски расчетов, ценообразования, работы с разными принципалами и налоговые риски. Рассмотрим каждый из названных рисков и покажем, как их нивелировать.

Риски гражданско-правового характера

Посредник может быть наделен как широкими полномочиями (поиск покупателей, установление цены, заключение договоров), так и незначительными (приобретение авиабилетов от имени принципала).

Соответственно, чем шире полномочия посредника, тем больше рисков у принципала. В связи с этим в договоре нужно точно определить действия, которые должен совершить посредник.

В противном случае привлечь его к ответственности за невыполнение обязательств по договору будет достаточно сложно.

Кроме того, существуют риски переквалификации договора.

Так, договор, предметом которого является заключение договоров от имени доверителя, но не совершение фактических действий, по своей правовой природе является договором поручения, а не агентским (Постановление ФАС Уральского округа от 24.06.2013 № Ф09-4718/13 по делу № А60-38808/2012). Следовательно, в договоре необходимо четко установить предмет договора.

Рекомендуется в приложении к договору привести перечень услуг (физических действий), которые должен оказать (выполнить) посредник за посредническое вознаграждение.

Встречаются ситуации, когда принципал выплачивает агентское вознаграждение в твердой сумме путем предоплаты, а посредник не выполняет свои обязательства (например, должен найти новых клиентов, но ничего для этого не делает).

Какие действия предпринял посредник, насколько эффективна работа того или иного посредника, позволит установить детализированный отчет агента. Такой отчет целесообразно утвердить в качестве обязательного приложения к договору.

Рассмотрим основную часть отчета агента по агентскому договору.

Фрагмент отчета агентаоб исполнении поручения по агентскому договору

…

За период с 01 января по 31 января 2015 г. агентом произведена оптовая продажа следующего товара, принадлежащего принципалу:

Агентское вознаграждение составляет 10 % от суммы проданных товаров в размере 11 800 руб., в том числе НДС (18 %) — 1800 руб.

Итого продано товара на сумму 118 000 руб., в том числе НДС — 18 000 руб.

Выручка переведена на счет принципала платежным поручением от 17.02.2015 № 51.

Агентом удержано агентское вознаграждение и понесенные им затраты:

Сумма, полученная принципалом, составляет 105 020 руб. (в том числе НДС).

…

Такой отчет позволяет определить:

• какие услуги были оказаны;

• какое агентское вознаграждение причитается по договору;

• насколько эффективна работа агента.

Следует обратить внимание на отдельные условия посреднического договора.

Например, если срок совершения действий, порученных агенту, определен календарной датой и одновременно поставлен в зависимость от события, которое может не наступить, суд может признать его несогласованным (Постановление ФАС Поволжского округа от 15.05.

2013 по делу № А12-22005/2012). По этой причине во избежание рисков целесообразно указывать конкретные сроки, когда должно быть исполнено поручение, или давать ссылку на конкретное действие.

Источник: https://www.profiz.ru/peo/4_2015/minimizacija_riskov/

Оформление посредничества: сравниваем договор комиссии, договор поручения и агентский договор

Гражданский кодекс предлагает три варианта оформления посреднических сделок: договор поручения (ст. 971 ГК РФ), договор комиссии (ст. 990 ГК РФ) и агентский договор (ст. 1005 ГК РФ).

Поэтому первое, на чем нужно остановиться, говоря о посредничестве, — это выбор соответствующего договора.

Давайте разберемся, в каких случаях следует заключить договор поручения, в каких — договор комиссии, а в каких — агентский договор.

На самом деле выбрать договор довольно просто. Все зависит от сути посредничества. Так, если предполагается делегировать посреднику заключение сделок, в которых он будет выступать от собственного имени (т.е. он будет стороной договора без указания на посредничество), то следует оформить договор комиссии.

Если же требуется заключать сделки непосредственно от лица доверителя (т.е. именно он, а не посредник будет стороной договора), то составляется договор поручения. При этом посреднику выдается соответствующая доверенность на заключение сделок.

Также договор поручения оформляется, если посредник будет совершать от имени доверителя какие-либо иные юридические действия — представлять его интересы в госорганах, подписывать документы, делать коммерческие предложения, выставлять оферты и т.п.

 Другими словами, если полномочия комиссионера ограничиваются заключением сделок, то поверенный может совершать любые юридические действия. Но при этом комиссионер всегда действует от своего имени, а поверенный — от имени доверителя.

Агенту можно передать не только право заключать сделки и оформлять отгрузочные документы (юридические действия), но и осуществлять поиск контрагентов, а также отгрузку или прием товаров по заключенным договорам (фактические действия).

При этом в зависимости от формулировок агентского договора, агент может действовать как от своего имени, так и от имени доверителя-принципала. То есть, в данном случае законодатель дал сторонам возможность гибкой настройки договора под себя.

В чем различия договора комиссии и поручения, а также агентского договора

Нетрудно заметить, что вышеозначенные отличия посреднических договоров носят несколько формальный характер.

Так, задание на заключение сделок от имени доверителя можно оформить договором поручения или агентским договором, а задание на заключение сделок от лица посредника — договором комиссии или агентским договором.

Поэтому при окончательном выборе вида договора в каждом конкретном случае нужно учитывать дополнительные моменты.

Например, три рассматриваемых договора значительно отличаются по порядку прекращения взаимных обязательств сторон. По договору поручения каждая из сторон может отказаться от него в любое время и без объяснения причин (п. 1 ст. 977 ГК РФ).

Агентский договор также может быть прекращен отказом любой стороны от исполнения договора, но только в случае, если в самом договоре не указан срок окончания его действия (ст. 1010 ГК РФ). А вот по договору комиссии такое право принадлежит лишь комитенту.

Посредник (комиссионер) может отказаться от договора только в случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 1002 ГК РФ).

Также есть некоторые отличия в части отчетности посредника. Статья 999 ГК РФ гласит, что комиссионер представляет отчет после исполнения поручения. Для агентского договора правила уже более размыты.

 1008 ГК РФ).

Глава 49 Гражданского кодекса о договоре поручения вообще не содержит отдельной статьи, посвященной отчетам поверенного. Закреплено лишь то, что сведения о ходе исполнения поручения сообщаются доверителю по его требованию (ст. 974 ГК РФ). 

И наконец, при решении вопроса о том, какой именно договор заключить, следует учесть степень проработки регулирования соответствующих отношений в законодательстве и судебной практике. Лидером здесь является договор комиссии.

Для него в ГК РФ даны достаточно четкие рекомендации, которые, к тому же, дополнительно уточнил Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 17.11.04 № 85 (далее — Информационного письмо № 85). Чуть менее детально законодатель проработал нормы о договоре поручения, который на практике широкого распространения не получил.

Как правило, он используется для оформления отношений по представительству (в госорганах, судах и т.п.).

А вот агентский договор оставляет сторонам достаточно широкое поле для договорного регламентирования, так как большинство правил для этого договора сформулированы в ГК РФ лишь рамочно. Но при этом законодатель установил, что к агентским отношениям применяются правила о договоре поручения или договора комиссии — на выбор влияет то, от чьего имени действует посредник (ст. 1011 ГК РФ).

Таким образом, на сегодняшний день договор комиссии является ведущим среди посреднических договоров. Поэтому на нем мы остановимся подробнее. Заметим, что в силу положений статьи 1011 ГК РФ практически все нижесказанное будет актуально и для агентского договора. В связи с этим далее мы лишь кратко отметим особенности этого договора.

Что должно быть в договоре комиссии

Единственным обязательным условием договора комиссии является его предмет, то есть те сделки, которые должен совершить комиссионер в интересах комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ). При этом степень конкретизации данных сделок законодательно не урегулирована.

Поэтому при необходимости описание конкретных сделок можно вынести за рамки договора в отдельный документ, который называется «задание комитента». Но такую возможность надо обязательно оговорить в тексте договора, попутно зафиксировав и порядок передачи заданий.

Другие условия (о вознаграждении комиссионера, порядке и сроках передачи полученного по сделке, порядке и сроках представления отчетов и т.п.) не являются обязательными. Если они не прописаны в договоре, то применяются правила, установленные непосредственно в ГК РФ.

Если же в договоре не прописать условие о вознаграждении, то его размер будет определяться исходя из стоимости аналогичных посреднических услуг, а выплатить его надо будет после выполнения поручения (п. 1 ст. 991, п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Понятно, что во избежание споров, лучше все же внести в договор пункт о вознаграждении комиссионера.

Аналогичным образом сформулированы и положения ГК РФ об агентском договоре. Этот договор будет действительным, если стороны согласовали те юридические и (или) фактические действия, которые должен совершить агент (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Ответственность сторон по договору комиссии

Согласно положениям статьи 990 ГК РФ, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Тот факт, что комиссионер заключает договоры от своего имени, означает, что он становится полноправной стороной такого договора со всеми вытекающими из этого последствиями.

В частности, именно к нему контрагент по сделке будет предъявлять требования, связанные с ее неисполнением, даже если исполнение по сделке является обязанностью комитента (п. 2 Информационного письма № 85). На практике это означает следующее.

Предположим, комиссионер по поручению комитента заключил договор поставки, в котором выступил в качестве поставщика. При этом фактическое действие — отгрузку товара — он в рамках договора комиссии выполнять не должен; эта обязанность сохраняется за комитентом.

Но если последний не отгрузит товар, отвечать за это, в том числе в суде, придется комиссионеру. (В дальнейшем он сможет переложить все понесенные расходы на комитента).

Также именно к комиссионеру покупатели будут предъявлять претензии, связанные с качеством товаров.

При этом выплаты, произведенные комиссионером третьим лицам вследствие обнаружения недостатков в проданном товаре, будут отнесены на счет комитента.

Это правило действует и в том случае, если к моменту обнаружения недостатков договор комиссии уже полностью исполнен или расторгнут (п. 12 Информационного письма № 85).

Другими словами, если нарушение допущено противоположной стороной сделки, которую заключил комиссионер по поручению комитента, то все суммы санкций, которые в связи с этим поступают комиссионеру, нужно передать комитенту (п. 11 Информационного письма № 85).

В то же время, по общему правилу, комиссионер, заключивший сделку по поручению комитента, не несет перед последним ответственность за ее исполнение. Поэтому если, например, покупатель по договору купли-продажи, заключенному комиссионером, не оплачивает полученный товар, то комиссионер все равно имеет право на вознаграждение.

Ведь, основная обязанность комиссионера — заключить договор (в данном случае, договор купли-продажи). И если он эту обязанность выполнил, значит, имеет право на вознаграждение (п. 3 Информационного письма № 85). Исключение составляет ситуация, когда комиссионер при выборе контрагента не проявил необходимой осмотрительности.

Но при этом доказать данный факт обязан комитент, не желающий выплачивать вознаграждение (п. 17 Информационного письма № 85).

Заметим, что по агентскому договору агенту можно поручить не только заключить сделку, но и принять исполнение по ней. Однако и в таком случае агент имеет право на вознаграждение вне зависимости от того, оплатил контрагент товар или нет.

Как указал Президиум ВАС РФ в упомянутом пункте 3 Информационного письма № 85, «постановка уплаты вознаграждения в зависимость от воли третьего лица, а, следовательно, под условие, не отвечает признакам возмездных договоров», каковыми являются и договор комиссии, и агентский договор.

Какие договоры не являются комиссионными

Составляя посреднический договор (комиссии или агентский), нужно помнить о том, что в судебной практике определены ситуации, когда отношения сторон в принципе не могут оформляться такими договорами. Так, предметом договора комиссии не может являться получение задолженности (п. 22 Информационного письма № 85). Такой договор, скорее всего, будет переквалифицирован в договор оказания услуг.

Также договор комиссии не подойдет для оформления отношений между сторонами, если он предусматривает заключение комиссионером сделки, которая на дату подписания договора комиссии уже заключена (п. 6 Информационного письма № 85). Поясним на примере. Организация нашла заказчика (покупателя) и заключила с ним договор на выполнение работ (оказание услуг, поставку товара).

Далее она ищет под этот договор соответствующих исполнителей или поставщиков. Оформляет с ними комиссионные договоры, в рамках которых обязуется заключить (хотя фактически уже заключила) договор на выполнение работ (оказание услуг, поставку товара). Такая схема работы не является посреднической, а значит, заключить в этом случае договор комиссии (агентский договор) нельзя.

Есть и другие ситуации, когда не получится оформить посреднические сделки. Так, если в договоре комиссии содержится условие о том, что комиссионер должен оплатить переданный ему товар независимо от того, реализован он или нет, такой договор может быть переквалифицирован в договор купли-продажи (п. 1 Информационного письма № 85).

07.17 № ЕД-4-2/13650@). Однако Президиум ВАС РФ считает, что такое авансирование вполне допустимо. Но его нужно рассматривать как коммерческий кредит, предоставленный комиссионером комитенту, и по такому кредиту необходимо начислять проценты на сумму аванса (п. 7 Информационного письма № 85).

Соответственно, именно так и следует оформлять подобные отношения. То есть в договоре комиссии нужно использовать термин «коммерческий кредит» и прописать обязанность комитента выплатить комиссионеру проценты за пользование деньгами. В случае спора это существенно усилит позицию комиссионера.

Источник: https://www.Buhonline.ru/pub/beginner/2018/8/13798